Решение от 16 января 2009 года №А04-8676/2008

 
Арбитражный суд Амурской области
 
675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, 163
 
http://amuras.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
 
    г. Благовещенск
 
Дело  №
 
À04-8676/2008
    «
 
    13
 
    »
 
    января
 
    2009 г.
 
    Дата объявления резолютивной части решения
 
    
    «
 
    16
 
    »
 
    января
 
    2009 г.
 
    Дата принятия (изготовления)  решения
 
 
    Арбитражный суд в составе судьи
 
    Чумакова П.А.
 
 
    (фамилия,  инициалы)
 
 
    При участии помощника судьи Кутиловой К.А.
 
    Рассмотрев в судебном заседании  заявление
 
    Прокурора г. Свободного
 
    (наименование  заявителя)
 
    к
 
    обществу с ограниченной ответственностью «Тандем плюс»
 
 
    (наименование ответчика)
 
    о привлечении к административной ответственности
 
    Протокол вел:  помощник судьи Кутилова К.А.
 
    (Фамилия И.О., должность лица)
 
    При участии в заседании: от заявителя – Чернушевич И.В., по доверенности от 23.12.2008 № 4998-08;
 
    От ответчика: Герасименко П.М., по доверенности от 22.09.2008 № 34, паспорт.
 
 
    Установил:
 
    В соответствии с ч.2 ст.176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение изготовлено в полном объеме 16.01.2009, резолютивная часть оглашена 13.01.2009.
 
    Определением суда от 24.12.2008 в соответствии с ч.2 ст.205 АПК РФ арбитражный суд продлил срок рассмотрения дела о привлечении к административной ответственности на 1 месяц.
 
    В Арбитражный суд Амурской области обратился Прокурор г.Свободного с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Тандем плюс» к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    В обоснование своих требований заявитель указал, что в ходе проведения проверки принадлежащего ООО «Тандем плюс» зала игровых автоматов, расположенного в г.Свободном Амурской области по ул.Ленина-ул.Вокзальная, выявлены нарушения требований, установленных Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
 
    Представитель заявителя в судебном заседании требования поддержал, пояснил, что грубое нарушение ответчиком лицензионных условий выразилось в том, что используемое обществом игорное оборудование не находится в собственности организатора азартных игр, что подтверждается представленным ответчиком в ходе проверки договором аренды игровых аппаратов (автоматов) от 05.10.2008. Обстоятельств, отягчающих либо смягчающих ответственность общества, не установлено. По выявленным нарушениям у руководителя общества объяснение не отбиралось, поскольку он находится в г.Москве. Объяснения даны представителем общества по доверенности Герасименко П.М., который нарушения признал.
 
    Представитель ответчика в судебном заседании с заявленными требованиями согласился в полном объеме. Письменно признал факт вменяемых обществу правонарушений. Указал, что с момента проведения проверки и на день судебного заседания ведется работа по устранению выявленных нарушений.
 
    Исследовав доводы заявителя, материалы дела, судом установлены следующие обстоятельства.
 
    Общество с ограниченной ответственностью «Тандем плюс» зарегистрировано в качестве юридического лица Межрайонной инспекцией МНС России № 46 по г.Москве, ОГРН 1047796564914, ИНН 7727517066, находится по адресу: 115230, г.Москва, пер.Электролитный, 5Б. Общество имеет лицензию Федерального агентства по физической культуре, спорту и туризму № 005938 от 05.11.2004 на право осуществления организации и содержания тотализаторов и игорных заведений. Срок действия лицензии с 05.11.2004 до 05.11.2009.
 
    Согласно Уставу ООО «Тандем плюс», утвержденному протоколом общего собрания участников общества от 08.12.2006, общество, является юридическим лицом и вправе создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ и за рубежом (раздел 5).
 
    Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц Попова Светлана Вячеславовна является генеральным директором ООО «Тандем плюс». Уставом общества закреплено, что генеральный директор общества имеет право действовать от имени ООО «Тандем плюс» без доверенности. Иного лица, обладающего такими полномочиями ни уставом, ни ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не определено.
 
    Приказом генерального директора ООО «Тандем плюс» от 01.09.2008 № 23 по адресу: Амурская область, г.Свободном, ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал 6, открыто обособленное подразделение ООО «Тандем плюс» - зал (точка) игровых автоматов.
 
    На основании Решения Межрайонной ИФНС России № 5 по Амурской области от 17.11.2008 № 000011 сотрудниками налогового органа 17.11.2008 проведена проверка зала игровых автоматов, принадлежащего ООО «Тандем плюс», расположенного по адресу: г.Свободный, ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал 6, по вопросам технического состояния игрового оборудования и соблюдения требований к организаторам азартных игр, установленных ч.1 и ч.2 ст.16 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
 
    В ходе проверки установлены нарушения Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», а именно, в зале игровых автоматов ООО «Тандем плюс», расположенном по адресу: г.Свободный, ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал 6, в нарушение:
 
    - п.1 ст.8 Федерального закона - игорное заведение не разделено на зону обслуживания участников азартных игр и служебную зону игорного заведения;
 
    - п.4 ст.8 и п.10 ч.2 ст.16 Федерального Закона - используемое в игорном заведении игорное оборудование должно находиться в собственности организатора азартных игр;
 
    - п.5 ч.2 ст.16 Федерального закона - в служебной зоне игорного заведения должны находиться помещение для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения (указанная зона отсутствует);
 
    - п.7 ч.2 ст.16 Федерального закона - площадь зоны обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов не может быть менее чем сто квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения и туалет;
 
    - п.8 ч.2 ст.16 Федерального закона - в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов должно быть установлено не менее чем пятьдесят игровых автоматов, а также могут находиться кассы тотализатора и (или) букмекерской конторы.
 
    Указанные нарушения зафиксированы в акте проверки организатора азартных игр от 17.11.2008 № 000011.
 
    Письмом от 19.11.2008 № 15-25/6377 Межрайонная ИФНС России № 5 по Амурской области направила в Прокуратуру г.Свободного материалы проверки для принятия мер прокурорского реагирования в отношении игрового зала, принадлежащего ООО «Тандем плюс».
 
    Повесткой от 25.11.2008 № 4321-08, направленной по юридическому адресу головного предприятия ООО «Тандем плюс», по месту регистрации генерального директора общества, а также по месту жительства управляющего обособленными подразделениями ООО «Тандем плюс» в г.Свободном.  Законному представителю общества предложено явиться в прокуратуру г.Свободного для дачи объяснений, предоставления запрошенных документов и участия при вынесении постановления о возбуждении производства по делу об административном правонарушении.
 
    Представленные заявителем квитанции подтверждают направление повестки от 25.11.2008 по адресам ответчика.
 
    02.12.2008 на основании поступивших материалов дела прокурор г.Свободного в присутствии представителя общества по доверенности от  30.10.2008 № 64 Герасименко П.М. (управляющий обособленными подразделениями ООО «Тандем плюс» в г.Свободном), имея достаточные доказательства извещения законного представителя общества о времени рассмотрения административного дела, вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, в котором действия общества квалифицированы по ч.4 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях - осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).
 
    В день вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении прокурором г.Свободного были отобраны объяснения у управляющего обособленным подразделением ООО «Тандем плюс» в г.Свободном, представителя общества по доверенности от  30.10.2008 № 64 - Герасименко П.М. (на основании трудового договора от 01.08.2008 № 32, приказа о приеме на работу от 01.08.2008 № 27).
 
    В объяснении управляющий обособленного подразделения, представитель общества по доверенности - Герасименко П.М.,  с выявленными нарушениями согласился в полном объеме, обязался их устранить.
 
    Копия постановления направлена 09.12.2008 генеральному директору ООО «Тандем плюс» Поповой С.В. по юридическому адресу головного предприятия ООО «Тандем плюс», а также по месту жительства управляющего обособленными подразделениями ООО «Тандем плюс» в г.Свободном - Герасименко П.М.
 
    По материалам административного производства прокурор г.Свободного обратился в суд с настоящим заявлением.
 
    Оценив имеющиеся в деле доказательства и доводы заявителя в совокупности, суд считает заявленные требования прокурора г.Свободного подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
 
    Согласно п.77 и п. 104 ч.1 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), а также деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подлежит лицензированию.
 
    В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» выполнение лицензиатом лицензионных требований и условий, установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности, обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.
 
    Порядок лицензирования деятельности юридических лиц по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон регулируется Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 июля 2007 г. № 451  (далее Положение).
 
    Пунктом 4 Положения определены лицензионные требования и условия лицензируемой деятельности:
 
    а) наличие условий для соблюдения соискателем лицензии и соблюдение лицензиатом требований, установленных частями 1 - 4 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», по каждому адресу места осуществления лицензируемой деятельности;
 
    б) соответствие стоимости чистых активов соискателя лицензии (лицензиата) требованиям статьи 6 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»;
 
    в) наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании зданий, строений и сооружений (единой обособленной части здания, строения и сооружения), необходимых для осуществления лицензируемой деятельности;
 
    г) соответствие букмекерских контор и (или) тотализаторов соискателя лицензии (лицензиата) требованиям статьи 15 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»;
 
    д) использование лицензиатом касс тотализатора и (или) касс букмекерской конторы, зарегистрированных в налоговом органе в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации;
 
    е) обеспечение личной безопасности участников азартных игр и (или) пари, иных посетителей игорного заведения и работников соискателя лицензии (лицензиата) во время их нахождения в игорном заведении;
 
    ж) соблюдение лицензиатом правил совершения операций с денежными средствами при организации и проведении азартных игр, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
 
    Грубым нарушением лицензионных требований и условий при осуществлении лицензируемой деятельности (п. 5 Положения) является невыполнение требований подпунктами «а» (в части, касающейся требований, установленных частями 3 и 4 статьи 8 и частью 3 статьи 14 Федерального закона «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»), «б», «г» и «д» пункта 4 настоящего Положения.
 
    Нарушение обществом подпункта «а» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах подтверждается невыполнением следующих норм законодательства.
 
    Частью 1 ст.8 указанного Закона установлено, что игорное заведение должно быть разделено на зону обслуживания участников азартных игр и служебную зону игорного заведения.
 
    В нарушение указанного, игровой зал общества, расположенный по адресу: г.Свободный, ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал 6, не разделен на зону обслуживания участников азартных игр и служебную зону, что подтверждается актом проверки от 17.11.2008 № 000011, объяснениями управляющего Герасименко П.М. от 02.12.2008 и не оспаривается обществом.
 
    Согласно ч.4 ст.8 и п.10 ч.2 ст.16  Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» используемое в игорном заведении игорное оборудование должно соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации о техническом регулировании, технических регламентов, стандартов, а также иным обязательным требованиям и находиться исключительно в собственности организатора азартных игр. В помещении игорного заведения постоянно должны находиться документы, подтверждающие соответствие игорного оборудования указанным требованиям.
 
    Как следует из материалов дела, обществом в игорном зале, расположенном по адресу: г.Свободный, ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал 6, используются игровые аппараты (автоматы) находящиеся у него на праве аренды согласно договору аренды игровых аппаратов (автоматов) от 05.10.2008 заключенного между ООО «Штрих-Амур» и ООО «Тандем плюс». Собственником используемых ответчиком игровых аппаратов (автоматы) является общество с ограниченной ответственностью «Штрих-Амур».
 
    Факт использования ответчиком игровых аппаратов (автоматы) не принадлежащих ему на праве собственности подтверждается актом проверки от 17.11.2008 № 000011, договором аренды игровых аппаратов (автоматов) от 05.10.2008, заявлением общества о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес от 10.11.2008 № 1103/08,  объяснениями управляющего Герасименко П.М. от 02.12.2008, а также не оспаривается обществом.
 
    Согласно подпункту 5 пункта 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ в служебной зоне игорного заведения должны находиться помещение для отдыха работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приема, выдачи и временного хранения денежных средств, помещение для организации службы безопасности игорного заведения.
 
    В нарушении указанных норм в зале игровых автоматов ООО «Тандем плюс» (г.Свободный ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал 6) служебная зона  отсутствует полностью, в том числе отсутствует помещение  для отдыха  работников организатора азартных игр, специально оборудованное помещение для приёма, выдачи и временного хранения денежных средств, отсутствует помещение для организации службы безопасности игорного заведения. Указанное нарушение подтверждается актом проверки от 17.11.2008 № 000011, объяснениями управляющего от 02.12.2008 и не оспаривается обществом.
 
    В соответствии с подпунктами 7 и 8 пункта 2 статьи 16 Закона № 244-ФЗ площадь зоны обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов не может быть менее чем сто квадратных метров, и в ней должны находиться касса игорного заведения и туалет, в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов должно быть установлено не менее чем пятьдесят игровых автоматов, а также могут находиться кассы тотализаторов и (или) букмекерской конторы.
 
    В нарушении указанных норм в игровом зале общества, расположенном по адресу: г.Свободный ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал,6, в зоне обслуживания участников азартных игр в зале игровых автоматов установлено менее чем пятьдесят игровых автоматов, что подтверждается актом проверки и приложением №1 к акту от 17.11.2008 № 000011, заявлением общества о регистрации объекта (объектов) налогообложения налогом на игорный бизнес от 10.11.2008 № 1103/08,  объяснениями управляющего Герасименко П.М. от 02.12.2008, а также не оспаривается обществом.
 
    Также, в нарушение пп.7 п.2 ст.16 Закона № 244-ФЗ, в зале игровых автоматов общества по этому же адресу, площадь зоны обслуживания менее чем 100 квадратных метров. Данное обстоятельство не оспаривается обществом и подтверждается договором аренды нежилого помещения от 12.10.2008, заключенным между ИП Келип А.П и ООО «Тандем плюс» о предоставлении в аренду торгового павильона находящегося по адресу: г.Свободный, ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал 6, общей площадью 60 квадратных метров.
 
    Факт совершения указанных нарушений подтверждается: актом проверки организатора азартных игр от 17.11.2008 № 000011 составленным в ходе проверки должностными лицами Межрайонной ИФНС России № 5 по Амурской области и направленный Прокурору г.Свободного сопроводительным письмом от 19.11.2008 № 15-25/6377; постановлением прокурора о возбуждении дела об административном правонарушении от 02.12.2008, объяснениями управляющего обособленным подразделением ООО «Тандем плюс» в г.Свободном Герасименко П.М. от 02.12.2008 и иными материалами дела.
 
    Согласно п.4 ст.5 Федерального закона № 244-ФЗ игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах в порядке, установленном настоящим Законом.
 
    В соответствии с ч.1 ст.16 Федерального закона № 244-ФЗ  имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным ч.6 ст.6, ч. 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30.06.2009 без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. 
 
    Деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным ч.1 и 2 статьи 16 Федерального закона № 244-ФЗ  должна быть прекращена до 01.07.2007 (ч.6 ст.16 Закона № 244-ФЗ).
 
    Таким образом, со дня вступления в силу Закона № 244-ФЗ игорные заведения, не отвечающие вышеуказанным требованиям данного Закона, сохраняли право на осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр до 01.07.2007, если иное не было предусмотрено действующим на территории соответствующего субъекта Российской Федерации нормативным правовым актом о регулировании (запрете) деятельности по организации и проведению.
 
    В соответствии с пунктом 4 Постановления губернатора Амурской области от 01.02.2007 № 72 «О порядке согласования размещения объектов игорного бизнеса на территории Амурской области» предусмотрено осуществление деятельности при наличии решения о согласовании размещения объектов игорного бизнеса, выданного органами местного самоуправления муниципальных образований  Амурской области.  
 
    Согласно пункту 1 статьи 3 Закона Амурской области 253-ОЗ «О размещении объектов игорного бизнеса на территории Амурской области», хозяйствующие субъекты, осуществляющие деятельность по организации и содержанию объектов игорного бизнеса, согласовывают размещение объектов игорного бизнеса с органами местного самоуправления муниципальных образований, на территории которых планируется их размещение.
 
    Постановлением Губернатора Амурской области от 21.02.2008 № 74 «О прекращении деятельности игорных заведений, осуществляющих организацию азартных игр с нарушением законодательства на территории Амурской области рекомендовано органам местного самоуправления городов и районов отозвать до 25.02.2008 согласования по размещению объектов игорного бизнеса, выданные игорным заведениям, согласно прилагаемому списку. В списке игорных заведений осуществляющих организацию азартных игр на территории Амурской области с нарушением законодательства указано ООО «Тандем плюс» г.Свободный (2 зала).
 
    Судом установлено, что игровой зал общества, расположенный по адресу: г. Свободный, ул.Ленина - ул.Вокзальная, квартал 6, и принадлежащий обществу, не соответствует вышеуказанным требованиям, что является грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией). Следовательно, в действиях общества имеется состав административного правонарушения ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Прокурором г.Свободного доказан состав административного правонарушения, предусмотренного указанной нормой.
 
    Процедура привлечения общества к административной ответственности прокурором г.Свободного соблюдена.
 
    Срок давности привлечения общества к административной ответственности не истек.
 
    В соответствии со ст.4.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации.
 
    Учитывая изложенное, принимая во внимание в качестве смягчающего ответственность обстоятельства совершение правонарушения впервые, суд считает возможным назначить наказание ООО «Тандем плюс» в пределах минимального размера санкции, установленной ч.4 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях – 40 000 руб.
 
    Руководствуясь ст.ст.167-171, 180, 206 АПК РФ, суд
 
    Р  Е  Ш  И Л:
 
    Привлечь общество с ограниченной ответственностью «Тандем плюс», зарегистрированное в качестве юридического лица  Межрайонной инспекцией МНС России № 46 по г.Москве 03.08.2004 за основным государственным регистрационным номером 1047796564914, находящееся по адресу: г.Москва, переулок Электролитный, 5Б, к административной ответственности, предусмотренной ч.4 ст.14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 40 000 рублей.
 
    Оплату штрафа произвести на следующие реквизиты: УФК по Амурской области (администрация г. Благовещенска)  ИНН 2801032015 КПП 280101001; расчётный счёт 40101810000000010003 в ГРКЦ ГУ Банка России по Амурской области г.Благовещенска; БИК 041012001; ОКАТО 10401000000; КБК 00211690040040000140.
 
    Решение вступает в законную силу по истечении десяти дней со дня его принятия.
 
    Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г.Хабаровск), либо после вступления решения в законную силу - в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.
 
 
Судья                                                                                           П.А.Чумаков