Дата принятия: 14 апреля 2009г.
Номер документа: А04-776/2009
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
Арбитражный суд Амурской области
675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, 163
http://amuras.arbitr.ru
г. Благовещенск
Дело №
А04-776/09
«
13
»
Апреля
2009 г.
Резолютивная часть
«
14
»
Апреля
2009 г.
Изготовление Решения в полном объеме
Арбитражный суд в составе судьи
Д.В.Курмачева
(Фамилия И.О. судьи)
При участии секретаря судебного заседания
И.В.Прокопенко
Рассмотрев в судебном заседании заявление, исковое заявление
ООО «Вымпел-коммуникации»
(наименование заявителя)
к
Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области
3-и лица: ЗАО «Мобиком-Хабаровск», ООО «ИнфоКом»
(наименование ответчика)
об
оспаривании ненормативных правовых актов, решений, действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления, иных организаций, должностных лиц
протокол вел: И.В.Прокопенко, секретарь судебного заседания
(Фамилия И.О., должность лица)
При участии в заседании:
Заявитель: Пушкарева Т.А., по доверенности от 15.01.2008.
Ответчик: Малышева Е.В., по доверенности от 26.01.2009.
ЗАО «Мобиком-Хабаровск»: Мусатова Н.А., по доверенности от 11.01.2009.
установил:
Резолютивная часть решения объявлена 13.04.2009.
В соответствии со ст. 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изготовление полного текста решения отложено до 14.04.2009.
В Арбитражный суд Амурской области обратилось ОАО «Вымпел-коммуникации» с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области, просит признать недействительным решение от 17.11.08 г.
В обоснование требований указал, что рассматриваемая реклама не сообщает о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия и на нее не распространяются требования ст. 9 Федерального закона «О рекламе».
Ответчик требования не признал. Указал, что ООО «Вымпел-коммуникации» нарушило п. 1 ст. 9 Федерального закона «О рекламе», что подтверждается выявленными нарушениями. Просит в удовлетворении требований отказать.
Представитель ЗАО «Мобиком-Хабаровск» письменный отзыв и запрашиваемые документы не представил.Правовую позицию по делу не выразил.
Третье лицо – ООО «ИнфоКом» в судебное заседание не явилось. Отзыва и запрашиваемых документов не представило, надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения дела.
Исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.
По заявлению директора Амурского отделения ЗАО «Мобиком-Хабаровск» (торговая марка МегаФон) Управлением Федеральной антимонопольной службы по Амурской области издан Приказ от 02.07.2008 № 113 о проведении проверки рекламы оператора сотовой связи «Билайн» на территории г. Белогорска Амурской области.
18.09.2008 Амурским УФАС вынесено Определение о возбуждении дела по признакам нарушения законодательства РФ «О рекламе».
На основании материалов проверки Амурским УФАС принято Решение от 17.11.2008, согласно которому ОАО «Вымпел-Коммуникации» признано нарушившим ч .7 ст. 5, п. 1 ст. 9 Федерального закона «О рекламе».
Считая решение недействительным, заявитель обратился в арбитражный суд.
Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, суд считает требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
Согласно пункту 1 статьи 3 Закона N 38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Пунктом 4 статьи 3 Закона N 38-ФЗ установлено, что ненадлежащей рекламой является реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
В силу статьи 9 Закона N 38-ФЗ в рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара, должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 5 Закона N 38-ФЗ реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
В силу части 7 указанной статьи не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения и использования, если при этом искажается смысл информации, и вводятся в заблуждение потребители рекламы.
Амурским УФАС установлено, что на территории г. Белогорска Амурской области ОАО «Вымпел-Коммуникации» распространялась информация:
«Билайн живи на яркой стороне Уважаемые жители города! Обменяйте любую SIM-карту на SIM-карту "Билайн" и получи полосатый подарок! Подробности в офисах продаж Вашего города» -
распространённой в мае 2008 года в офисах ООО «ИнфоКом» (дилера ОАО «Вымпел-Коммуникации»), расположенных по адресам: Амурская область, г. Белогорск, ул. Вокзальная, 9 и ул. Кирова, 121
«Билайн живи на яркой стороне Уважаемые жители города Белогорск! ОАО «ВымпелКом» сообщает о новом тарифном плане «Белогорский», разработанном специально для жителей города. Принесите любую SIM-карту в салон - продаж, подключитесь на тарифный план «Белогорский» и получите полосатый подарок! Подробности акции в офисах продаж Вашего города. 8 (4162) 55 00 00» -
распространённой в период с 15.04.2008 по 15.05.2008 в дилерских точках ОАО «Вымпел-Коммуникации», расположенных на территории г. Белогорска Амурской области.
Следовательно, данная реклама содержит информацию, направленную на привлечение внимания неопределенного круга лиц, а именно к объекту рекламирования, формирования и (или) поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке (п.1 ст. 3 Закона N 38-ФЗ). О факте адресации указанной рекламы неопределенному кругу лиц, свидетельствует, в том числе и место ее размещения – в офисах дилеров (письмо ОАО «Вымпел-Коммуникации» от 10.06.2008 № 04/596, дилерские соглашения № 4-810-0266/20/07/07 от 20.07.2007, № 4-810-0264/20/07/07 от 20.07.2007 заключенные между ООО «Мобиком-Хабаровск» и ООО «УникПлат», ООО «ИнфоКом» соответственно), обслуживающие нескольких операторов сотовой связи, а не только абонентов «Билайн»:
ООО «ИнфоКом» по ул. Никольское шоссе, 38, ул. Кирова, 121, ул. Вокзальная, 9 в г. Белогорске Амурской области;
ООО «УникПлат» по ул. Кирова, 114 в г. Белогорске Амурской области;
ИП Урманов В.А. пул. Кирова, 117, ул. Кирова, 124 (магазин «Универмаг»), ул. Кирова, 81 (магазин «Кодак»), ул. Кирова, 278 (магазин «Жили-Были») в г.Белогорске Амурской области.
Согласно справке информации о рекламной акции «Билайн живи на яркой стороне Уважаемые жители города! Обменяйте любую SIM-карту на SIM-карту "Билайн" и получи полосатый подарок!» директора ООО «ИнфоКом», адресованной Амурскому УФАС следует, что период акции был определен с 01.05.2008 по 15.05.2008. Организатором, рекламопроизводителем и рекламораспространителем акции является ОАО «Вымпел-Коммуникации». Место проведения определено в г. Белогорске Амурской области. Кроме того, указано количество призов и место их получения.
Суть акции, исходя из представленных в материалы дела документов (механики акции, утвержденной распоряжением от 15.04.2008 № 086/08Р/ДВ-АМР) следует, что абонент при подключении на Билайн на ТП «Белогорский» предоставляет любую сим-карту (при предъявлении сим-карт компании «Билайн»: поврежденных (не работающих), и «синих» сим-карт ОАО «Даль Телеком Интернейшнл», правопреемником которого стал заявитель и получает взамен полосатый подарок. Цель акции – продвижение ТП «Белогорский».
Однако, исходя из буквального толкования надписи на картинке, суд считает, что доминантой рекламы является картинка с надписью буквами «… Обменяйте любую SIM-карту на SIM-карту "Билайн" и получи полосатый подарок!», поскольку абонент другого оператора связи будь-то «Мегафон», «МТС», прочтя данную информацию поймет, что данная рекламная акция подходит и к нему, как лицу, обладающему сим-картой любого оператора связи.
В связи с тем, что информация, указанная в механике акции: «…при предъявлении сим-карт компании «Билайн»: поврежденных (не работающих), и «синих» сим-карт ОАО «Даль Телеком Интернейшнл», не была доведена до абонентов сотовой связи надлежащим образом, то Амурский УФАС законно признал ненадлежащей рекламу ОАО «Вымпел-Коммуникации», поскольку абоненты других операторов связи вводились в заблуждение в отношении предлагаемой услуги и возможностей ее получения.
Доказательства обратного заявителем в материалы дела не представлены (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
С учетом исследованных материалов дела суд приходит к выводу о том, что заявитель не представил бесспорных доказательств о соблюдении последним требований Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
Согласно ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате госпошлины относятся на заявителя в сумме 2 000 руб.
Руководствуясь ст.ст. 110, 167-171, 180, 201 АПК РФ, суд
Р Е Ш И Л:
В удовлетворении требования о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области от 17.11.08 г, отказать полностью.
Государственную пошлину в сумме 2 000 руб. отнести на заявителя.
Решение может быть обжаловано в месячный срок в Шестой апелляционный арбитражный суд (г.Хабаровск), либо после вступления его в законную силу - в Федеральный Арбитражный суд Дальневосточного округа (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.
Судья Д.В.Курмачев
