Решение от 29 сентября 2009 года №А04-6072/2009

 
Арбитражный суд Амурской области
 
675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163
 
тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48
 
е-mail: info@amuras.arbitr.ru; http://www.amuras.arbitr.ru
 
Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
 
    г. Благовещенск
 
Дело  №
 
    А04-6072/2009
 
    “
 
29
 
    “
 
сентября
 
    2009г.
 
 
 
    Арбитражный суд в составе судьи: Н.С. Заноза
 
    протокол вел секретарь судебного заседания: Т.Ю. Горобец
 
    рассмотрев в судебном заседании  исковое заявление Филиппова Виталия Александровича
 
    к
 
    Красину Сергею Владимировичу,  Трофименко Александру Петровичу,
 
    ООО «Белогорские коммунальные сети»
 
    о
 
    признании решения общего собрания учредителей недействительным, исключении из участников общества
 
    Третье лицо: Мирошниченко Зоя Ивановна
 
    при участии в заседании: от истца: Босый Е.В. –дов. от 04.04.2009 г. № 28-01/474839, паспорт  10 01 178706
 
    истец - Филиппов В.А. -  паспорт 10 01 227588
 
    от Красина С.В.: Древаль А.С.- дов. № 28-01/535251 от 23.09.2009 г, паспорт 1008 115931
 
    от Трофименко А.П.: Белкин В.В. – дов. № 28-01/535174 от 14.09.2009 г., паспорт 1002 463912
 
    от Мирошниченко З.И.: Белкин В.В. – дов. № 28-01/494464 от 14.09.2009 г., паспорт 1002 463912
 
    ООО «Белогорские коммунальные сети» не явился, увед. з/п 24142
 
    установил:
 
    Резолютивная часть решения объявлена 29.09.2009 г., изготовление решения в полном объеме откладывалось до 29.09.2009  г. в соответствии с частью 2 статьи 176 АПК РФ.
 
    В судебном заседании 24.09.2009 г. судом объявлялся перерыв до 29.09.2009 г. до 09-00, информация о чем была  размещена на официальном  сайте Арбитражного суда Амурской области.
 
    После перерыва судебное заседание продолжено 29.09.2009 г. г. в 09-00.
 
    В Арбитражный суд Амурской области обратился Филиппов Виталий Александрович к Красину Сергею Владимировичу, Трофименко Александру Петровичу о признании решения общего собрания учредителей общества с ограниченной ответственностью «Белогорские коммунальные сети» (далее - ООО «Белогорские коммунальные сети»)  от 08.05.2009 г. недействительным и об исключении их из участников общества.
 
    Определением суда 20.08.2009 г. к участию в деле, в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ООО «Белогорские коммунальные сети», Мирошниченко Зоя Ивановна.
 
    Определением суда от 08.09.2009 г. к участию в деле в качестве ответчика привлечено ООО «Белогорские коммунальные сети», в связи с чем  исключено из числа третьих лиц.
 
    Определением суда от 21.09.2009 г. истцу отказано в обеспечении иска.
 
    В обоснование заявленных требований истец указал, что ответчики, являясь участниками общества  «Белогорские коммунальные сети» своими действиями (бездействиями) существенно затрудняют деятельность общества, а именно систематически уклоняются от участия в общих собраниях общества, без уважительных причин; в нарушение ФЗ № 14 от 08.02.1998 г.  «Об обществах с ограниченной ответственностью» решением от 08.05.2009 г. ответчики утвердили кандидатуру единоличного исполнительного органа (директора) общества – Белкина В.В.
 
    В судебном заседании 24-29.09.2009 г. истец на удовлетворении  исковых требований настаивал,  пояснил, что им, как исполнительном органом ООО «БКС»,   24.03.2009 г. и 26.03.2009 г.   были получены письма Красина и Трофименко с требованием о созыве и проведении внеочередного собрания участников общества.
 
    Представители Красина Сергея Владимировича и  Трофименко Александра Петровича  в заседании 24-29.09.2009 г. и в отзыве на иск указали о несогласии с исковыми требованиями в полном объеме. Согласно письменным требованиям  ответчиков от 24.03.2009 г. и от 26.03.2009 г.  учредителями было заявлено о необходимости проведения внеочередного собрания с повесткой собрания о прекращении полномочий директора общества, его утверждении, а также  принятие решения о ликвидации общества. Директор обязан был в течение 5 дней с момента получения требования учредителей принять решение о проведении собрания. Не получив ответа директора по истечении 13 дней, ответчиками 07.04.2009 г. истцу и третьему лицу было направлено уведомление о проведении  08.05.2009 г.  в 20-00 внеочередного собрания по адресу  г. Белогорск, ул. 9 Мая, 210. Кроме того, истцом не представлено доказательств систематического уклонения без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества.
 
    Представитель ООО «Белогорские коммунальные сети» в заседание 24-29.09.2009 г. не явился,  заявил о рассмотрении дела в отсутствие представителя общества, просит в иске отказать, по основаниям, указанными ответчиками, кроме того, решения общего внеочередного собрания участников от 08.05.2009 г. отменено протоколом общего внеочередного собрания от 22.09.2009 г.
 
    Представитель Мирошниченко Зои Ивановны в заседании 24-29.09.2009 г. и в отзыве на иск указал о несогласии с исковыми требованиями по основаниям, указанными ответчиками.
 
 
    Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд считает требования истца  к ООО «Белогорские коммунальные сети» о признании  недействительными решений общего внеочередного собрания участников от 08.05.2009 г. подлежащими  удовлетворению, в остальной части в иске к Трофименко Александру Петровичу, Красину Сергею Владимировичу  не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям:
 
    ООО «Белогорские коммунальные сети» (далее ООО «БКС») зарегистрировано 18.01.2007 г. Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы  России № 3 по Амурской области, за основным государственным регистрационным номером 1072804000060 (Выписка из единого государственного реестра юридических лиц № 032 от 26.08.2009 г.).
 
    В соответствии с п. 4.1. Устава ООО «Белогорские коммунальные сети», уставный капитал общества составляет 10 000 руб., разделенный на доли.
 
    Согласно Учредительному договору, Уставу и выписке из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 26.08.2009 г. учредителями (участниками) общества являются: Трофименко Александр Петрович, Красин Сергей Владимирович, Филиппов Виталий Александрович, Мирошниченко Зоя Ивановна,  владеющие каждый долей номинальной стоимостью 2 500 руб., что составляет по 25% уставного капитала.
 
    В соответствии с п. 5.11 Устава общества, единоличным исполнительным органам общества, является директор общества, назначаемый общим собранием участников общества.
 
    Согласно протоколу  общего собрания учредителей от 15.01.2007 г. директором ООО «Белогорские коммунальные сети» назначен Филиппов Виталий Александрович.
 
    В соответствии с ч. 2 ст. 35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (здесь и далее закон в редакции, действующей в спорный период времени)  внеочередное общее собрание участников общества созывается исполнительным органом общества по его инициативе, по требованию совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также участников общества, обладающих в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.
 
    23.03.2009 г.  и 26.03.2009 г. учредители общества Трофименко Александр Петрович и Красин Сергей Владимирович направили в адрес директора ООО «БКС»  - Филиппова В.А. заявления, в которых просят созвать и организовать проведение внеочередного собрания участников общества для решения вопроса о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа – директора общества, а так же его назначении (заявление от 23.03.2009 г. получено представителем ООО «БСК» 24.03.2009 г., заявление от 26.03.2009 г. получено представителем ООО «БСК» 26.03.2009 г.,   о чем свидетельствуют отметки на заявлениях и не отрицается истцом).
 
    Согласно ч. 2 ст.  35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» исполнительный орган общества обязан в течение пяти дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотреть данное требование и принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или об отказе в его проведении.
 
    В соответствии ч. 4 ст.  35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» В случае, если в течение установленного настоящим Федеральным законом срока не принято решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, внеочередное общее собрание участников общества может быть созвано органами или лицами, требующими его проведения.
 
    Лицами, участвующими в деле, не представлено доказательств того, исполнительный орган ООО «БСК» в течении срока, предусмотренного ч. 2 ст.  35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (т.е. не позднее 31 марта 2009 г.), принял решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества или решение об отказе в его проведении.
 
    Не получив от исполнительного органа ООО «БСК» в течении срока, предусмотренного ч. 2 ст.  35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», соответствующих решений  учредители Трофименко А.П. и Красин С.В., пользуясь правами,  предоставленными ч. 4 ст.  35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,  07.04.2009 г. направили по месту жительства  Филиппова В.А. извещение о проведении  08.05.2009 г. в 20-00 по адресу: г. Белогорск, ул. 9 Мая, 210 внеочередного общего собрания участников ООО «БСК» с повесткой дня: прекращение полномочий единоличного исполнительного органа, принятие решения об избрании единоличного исполнительного  органа ООО «БСК». Факт направления указанного извещения в адрес истца подтверждается  конвертом заказного письма с уведомлением от 08.04.2009 г.
 
    Факт извещения  ответчиками учредителя Мирошниченко З.И.  о  проведении собрания учредителей  ООО «БКС» 08.05.2009 г. подтверждается заявлением Мирошниченко З.И. от 10.04.2009 г.
 
    Как следует из материалов дела, Филипповым В.А.  было принято решение о проведении  общего собрания участников общества  22.05.2009 г. в 15 часов 00 минут по адресу: Амурская область, Белогорский район, с. Никольское, ул. Юбилейная, д.1 (здание администрации Никольского сельсовета, помещение участка ЖКУ).
 
    Уведомления о проведении общего собрания участников ООО «Белогорские коммунальные сети» от 10.04.2009 г. № 76, № 77, 78 были направлены учредителям общества Трофименко Александру Петровичу, Красину Сергею Владимировичу и Мирошниченко Зое Ивановне, что подтверждается имеющимися в материалах дела почтовыми уведомлениями о вручении с номерами почтовых отправлений: 67685013014425 от 12.04.2009 г., 67685013014470 от 10.04.2009 г.,  67685013014456 от 12.04.2009 г., т.е.  после истечения срока, предусмотренного ч. 2 ст.  35 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и после направления Красиным С.В. и Трофименко А.П. извещений от 07.04.2009 г.
 
 
 
 
    23.04.2009 г. учредители общества Трофименко Александр Петрович и Красин Сергей Владимирович направили в адрес  директора ООО «БКС» Филиппова В.А. письмо, о том, что поскольку директором общества не выполнены требования об организации по требованию учредителей общего собрания в течение 5 дней с момента получения такого, указанное собрание, в силу ст. 36 указанного Закона, будет ими организовано и проведено 08.05.2009 г. в 20 часов 00 минут местного времени, по адресу: Амурская область, г. Белогорск, ул. 9 Мая, д. 210. Кроме того, в повестку дня будут включены также вопросы о проведении в ООО «Белогорские коммунальные сети» независимой аудиторской поверки, назначении ревизионной комиссии, назначении ликвидационной комиссии и ликвидационных балансов, а так же утверждение годового отчета.
 
    В своих письмах от 30.04.2009 г. №№ 88, 89, адресованных участникам общества Трофименко А.П. и Красину С.В., директор общества Филиппов В.А.   указал на то, что заявления об организации по требованию учредителей общего собрания учредителей в течение 5 дней с даты получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества рассмотрено и принято решение о проведении внеочередного общего собрания 22.05.2009 г. Время проведения собрания 08.05.2009 г. в 20 часов 00 минут местного времени, по адресу: Амурская область, г. Белогорск, ул. 9 Мая, д. 210 не всех учредителей устраивает, поскольку указанное время является поздним вечерним временем и 08.05.2009 г. является предпраздничным днем, в связи с чем, продолжительность рабочего времени уменьшается на один час, а место проведения собрания является производственной территорией при надлежащей другой организации, поэтому принято решение о проведении внеочередного общего собрания 22 мая 2009 г. в 15 часов 00 минут, по адресу: Амурская область, Белогорский район, с. Никольское, ул. Юбилейная, д.1 (здание администрации Никольского сельсовета, помещение участка ЖКУ).
 
    Письма от 30.04.2009 г. № 88, № 89 о проведении внеочередного общего собрания 22 мая 2009 г. в 15 часов 00 минут, по адресу: Амурская область, Белогорский район, с. Никольское, ул. Юбилейная, д.1 (здание администрации Никольского сельсовета, помещение участка ЖКУ) были направлены учредителям общества Трофименко А.П. и Красину С.В, что подтверждается имеющимися в материалах дела почтовыми уведомлениями о вручении с номерами почтовых отправлений: 67885014000144, 67685014000137.
 
    В материалы дела представлена копия протокола общего внеочередного собрания учредителей (участников) ООО «Белогорские коммунальные сети» от 08.05.2009 г.
 
    В повестку дня собрания от 08.05.2009 г. были включены  следующие вопросы:
 
    1. Принятие решения о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа;
 
    2. Избрание единоличного исполнительного органа.
 
    3. Ликвидация общества,
 
    4. Проведение аудиторской проверки общества,
 
    5. Назначение ревизионной комиссии,
 
    6. Назначение ликвидационной комиссии и ликвидационных балансов.
 
    7. Утверждение годового отчета.
 
    На собрании 08.05.2009 г. присутствовали участники ООО «БКС» - Красин С.В., Трофименко А.П., обладающие в общем 50% голосов от общего числа голосов участников общества
 
    По результатам голосования  на собрании 08.05.2009 г. были приняты решения о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа ООО «Белогорские коммунальные сети» Филиппова В.А. и утверждении единоличным исполнительным органом ООО «Белогорские коммунальные сети» Белкина Владимира Викторовича сроком на один год, ликвидации ООО «БКС», проведении аудиторской проверки,  назначении ревизионной комиссии; по вопросам назначения ликвидационной комиссии и ликвидационных балансов, утверждении годового отчета принято решение о переносе  рассмотрения указанных вопросов на другое собрание.
 
    В соответствии с ч. 1 ст. 36 «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее, чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.
 
    Аналогичное положение закреплено в п. 5.7 Устава ООО «Белогорские коммунальные сети».
 
    Исследовав представленные в материалы дела доказательства, в их совокупности суд приходит к выводу о том, что Филиппов В.А. был извещен о проведения внеочередного общего собрания участников общества 08.05.2009 г. в 20 часов 00 минут местного времени, по адресу: Амурская область, г. Белогорск, ул. 9 Мая, д. 210.
 
    Довод истца о том, что фактически собрание 08.05.2009 г. не проводилось в связи с отсутствием Трофименко А.П. и Красина С.В. является несостоятельным,  т.к. представители Трофименко А.П. и Красина С.В. подтвердили факт проведения ими указанного собрания, что также подтверждается составлением протокола.
 
    Вместе с тем, следует признать недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО «Белогорские коммунальные сети», оформленные протоколом  от  08.05.2009 г. по следующим основаниям:
 
    В соответствии с п.п. 7, 8 ст. 37 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»   общее собрание участников общества вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, сообщенным участникам общества в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 36 настоящего Федерального закона, за исключением случаев, если в данном общем собрании участвуют все участники общества.
 
    Решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества), а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
 
    Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (принятие решения о реорганизации или ликвидации общества), принимаются всеми участниками общества единогласно.
 
    Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена настоящим Федеральным законом или уставом общества.
 
    Доказательств  того, что при проведении внеочередного общего собрания участников общества 08.05.2009 г.  решения участниками принимались большинством голосов от общего числа голосов участников общества (т.е. 51% и  более) либо всеми участниками общества единогласно (по вопросу ликвидации общества), ответчиками суду не представлено.
 
    На основании ст. 170 АПК РФ в мотивировочной части решения могут содержаться ссылки на постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вопросам судебной практики.
 
    Согласно разъяснениям, данными в пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 N 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», решение общего собрания участников общества, принятое в отсутствие кворума, не имеет юридической силы.
 
    Указанные выше обстоятельства свидетельствуют о нарушении порядка проведения внеочередного общего собрания участников ООО «БКС» 08.05.2009 г. в связи с отсутствием кворума.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закона об обществах решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.
 
    При таких обстоятельствах, суд приходит выводу о том, что оспариваемые решения собрания участников ООО «Белогорские коммунальные сети», оформленные протоколом  общего внеочередного собрания учредителей  от 08.05.2009 г. нарушают права и законные интересы истца, и являются основанием для признания решений собрания участников ООО «Белогорские коммунальные сети», оформленных протоколом  общего внеочередного собрания учредителей (участников) ООО «Белогорские коммунальные сети» от 08.05.2009 г. недействительным на основании ст. 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
 
    Рассмотрев требование истца в части исключения Трофименко А.П. и Красина С.В. из состава учредителей ООО «Белогорские коммунальные сети» суд считает его неподлежащим удовлетворению по следующим основаниям:
 
    В соответствии со ст. 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. 
 
    Пунктом 17  Постановления Пленума Верховного Суда РФ № 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 14 от 09.12.1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» определено, что при рассмотрении заявления участников общества об исключении из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет, необходимо иметь в виду, что при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.   
 
    Согласно разъяснениям, данным в п. 17 указанного Постановления под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее последнее возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.
 
    Таким образом, при  решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.
 
    Истцом не представлено доказательств, что Трофименко А.П. и Красин С.В.,  не явившись на внеочередное собрание 22.05.2009 г. грубо нарушили  обязанности участников общества  либо своими действиями  сделали невозможной деятельность общества или существенно ее затруднили, как  это предусмотрено положениями ст. 10 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью, поскольку с указанной повесткой дня собрание участников ООО «БКС»  было назначено на 08.05.2009 г.
 
    Вопрос, включенный в повестку дня собрания на 30.07.2009 г. в соответствии с положениями Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Устава ООО «БКС» не отнесен к компетенции общего собрания участников общества.
 
    Кроме того, истцом так же не представлено доказательств нарушения Трофименко А.П. и Красин С.В. как участниками общества, обязанностей участников общества, предусмотренных статьей 9 Закона и уставом общества.
 
    На основании изложенного, в удовлетворении исковых требований истца об исключении его из состава участников ООО «Белогорские коммунальные сети» Трофименко А.П. и Красина С.В. следует отказать.
 
    Госпошлина по настоящему делу, исходя из количества заявленных требований неимущественного характера согласно п.4 ч.1 ст.333.21 НК РФ составляет 6 000 руб., уплачена истцом по квитанциям от 17.08.2009 г.,  от 07.09.2009 г.
 
    В соответствии со ст.110 АПК РФ государственная пошлина относится на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям на истца в сумме 4 000 руб., с ООО «Белогорские коммунальные сети»  подлежат взысканию расходы по уплате госпошлины в сумме  по 2 000 руб.
 
    Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 180 АПК РФ, суд
 
решил:
 
    Исковые требования Филиппова Виталия Александровича  к ООО «Белогорские коммунальные сети»  удовлетворить –  признать недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО «Белогорские коммунальные сети», оформленные протоколом  от  08.05.2009 г.
 
    В иске Филиппова Виталия Александровича об исключении из числа участников  ООО «Белогорские коммунальные сети» Красина Сергея Владимировича и Трофименко Александра Петровича отказать.
 
    Взыскать с ООО «Белогорские коммунальные сети» в пользу Филиппова Виталия Александровича расходы по уплате госпошлины в сумме 2 000 руб.
 
    Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск), и (или) в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу в Федеральный Арбитражный суд Дальневосточного округа (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.
 
 
    Судья                                                         Н.С. Заноза