Определение от 03 февраля 2010 года №А04-5659/2009

    11
 
А04-5659/2009
 
 
Арбитражный суд Амурской области
 
675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163
 
тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48
 
е-mail: info@amuras.arbitr.ru; http://www.amuras.arbitr.ru
 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
 
о включении требований  кредиторов
 
в реестр требований кредиторов
 
    г. Благовещенск
 
Дело  №
 
     А04-5659/2009
 
    “
 
    03
 
    “
 
    февраля
 
    2010 г.
 
 
 
    Арбитражный суд в составе судьи
 
    Г.В. Лисовской
 
    при участии помощника судьи Р.А. Кашбулгаянова
 
    рассмотрев в судебном заседании заявление Акционерно-коммерческого банка  «Гранд-Банк» в лице конкурсного управляющего  Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»
 
    к Обществу  с ограниченной ответственностью  «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» (ОГРН 1042800014949, ИНН 2801095897)  
 
    о включении в реестр требований кредиторов
 
    В судебном заседании  02.02.2010 г.  по правилам ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 03.02.2010 г.
 
    (до перерыва) протокол вел: секретарь судебного заседания А.Ю. Гончаренко
 
    (после перерыва) протокол вел: помощник судьи Р.А. Кашбулгаянов
 
    при участии в заседании:
 
    (до и после) от заявителя:  Арюков  А.В., по доверенности  № 1163 от 12.10.2009 г.;
 
    (до и после перерыва) От должника Шиповалов  В.В. директор, паспорт;
 
    (до и после перерыва) от временного управляющего: представитель не явился, извещен з/п № 27046.
 
    установил:
 
 
 
 
 
    Определением Арбитражного суда Амурской области от 22.09.2009 г. по делу № А04-5659/2009 «Б» в отношении ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС»  введена процедура, применяемая в деле о банкротстве – наблюдение сроком до 22.12.2009 г.  Временным управляющим утвержден Матренин Руслан Николаевич.
 
    Сообщение о введении процедуры банкротства - наблюдения опубликовано 24.10.2009 г. в газете «Коммерсантъ» № 199 под номером 27-0003714.
 
    Определением суда от 22.12.2009 г. судебное заседание по рассмотрению отчета временного управляющего ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» отложено до 04.03.2010 г.
 
    В Арбитражный суд Амурской области обратился Акционерно-коммерческого банка  «Град-Банк» в лице конкурсного управляющего  Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»  с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» требования в размере 24 992 879 руб. 70 коп., из которых  15 000 000 руб. – сумма основного долга,  3 606 027 руб. 37 коп. – проценты за пользование кредитом, 806 853 руб. 33 коп. – повышенные проценты за неуплату в срок процентов за пользование кредитом, 5 580 000 руб. – повышенные проценты за неуплату в срок суммы основного долга.
 
    Определением суда от 22.12.2009 г. судебное разбирательство по рассмотрению вышеуказанных требований было отложено до 02.02.2010 г.
 
    Временный управляющий в судебное заседание 02.12.2009 г. не явился, представителя не направил, о дате и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.
 
    От кредитора Маликовой Н.В. поступили возражения на включение требований АКБ «Град-Банк» по договору кредитной линии (24 992 879 руб. 70 коп.) в реестр требований кредиторов должника, в связи с тем, что, по мнению дольщика, требования не подтверждены документально, договор об ипотеке следует считать незаключенными и, следовательно,  правовые последствия по нему не наступившими.
 
    От кредитора Пестряк А.Г. по факсимильной связи поступили возражения относительно включения требований АКБ «Град-Банк» в реестр требований кредитора, в связи с тем, что задолженность банка не подтверждена документально. Кроме того, указанная задолженность является предметом судебного разбирательства в Арбитражном суде Хабаровского края по делу № А73-4301/2009.   
 
    Дело рассматривается в порядке ч. 5 ст. 156 АПК РФ при неявке в судебное заседание временного управляющего надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания.
 
    Заявитель в судебном заседании настаивал на включении требований АКБ «Град-Банк» в реестр требований кредиторов должника в полном объеме.  
 
    Временный управляющий в направленном отзыве не возражал о включении требований АКБ «Град-Банк» в реестр требований кредиторов ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС».
 
    Должник в судебном заседании, ссылаясь на отзыв, возражал против включения указанных требований в связи с тем, что задолженность АКБ «Гранд-Банк» не подтверждена документально. Кроме того, указанная задолженность является предметом судебного разбирательства в Арбитражном суде Хабаровского края по делу № А73-4301/2009. Просил снизить размер штрафных санкций по кредитному договору.
 
    В судебном заседании  02.02.2010 г.  по правилам ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 03.02.2010 г., в связи с необходимостью предоставления дополнительных доказательств.
 
    После перерыва заявитель предоставил выписки по лицевому счету о перечислении денежных средств в адрес должника.
 
    Временный управляющий не явился, должник настаивал на своих возражениях.
 
    Суд, рассмотрев заявление Акционерно-коммерческого банка  «Град-Банк» в лице конкурсного управляющего  Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов» и приложенные к нему документы, установил следующее.
 
    03.09.2008 г. между АКБ «Град-Банк» и ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» (ИНН 2801095897) был заключен договор № 602 о предоставлении кредитной линии, по которому банк предоставил должнику кредит на сумму 15 000 000 руб. на срок до 27 мая 2009 года под 23% годовых, а также с условием уплаты 4% годовых за ведение ссудного счета.
 
    Исполнение заемщиком обязательств по возврату кредита и уплате процентов обеспечено залогом согласно заключенному между сторонами договору об ипотеке от 03.09.2008 г., по которому предметом залога является объект незавершенного строительства – жилой дом инв. № 29399 литер А, расположенный по адресу: г. Хабаровск, ул. Марины Расковой, 30, кадастровый (или условный) номер объекты: 27:23:2301:30/29399, а также право аренды земельного участка площадью 7 000 кв.м., кадастровый номер 27:23:040630. Договор об ипотеке от 03.09.2008 г. зарегистрирован в УФРС по Хабаровскому краю и Еврейской Автономной области 15.09.2008 г.
 
    Согласно выпискам по лицевому счету ОАО АКБ «Град-Банк» за 09.09.2008 г., 10.09.2008 г., 16.09.2008 г. денежные средства в размере 15 000 000  руб. перечислены на расчетный счет должника ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» (ИНН 2801095897).
 
    Решением Арбитражного суда Хабаровского края по делу № А73-14045/2009 от 06.10.2009 г. ОАО АКБ «Град-Банк» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство на 1 год.
 
    Сумма кредита банку заемщиком не возвращена, сумма процентов за пользование кредитом не выплачена, что подтвердили представители заявителя и  должника в судебном заседании.
 
    Суд отклоняет доводы кредиторов Пестряк А.Г., Маликовой Н.В. и директора ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» об отсутствии  документального подтверждения задолженности ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» перед ОАО АКБ «Град-Банк» по кредитному договору, поскольку наличие задолженности явилось предметом исследования настоящего заявления и установлено в ходе судебного разбирательства предоставленными документами.
 
    Решением арбитражного суда первой инстанции от 24.06.2009 г. по делу № А73-4301/2009 иск АКБ «Град-Банк» удовлетворен полностью: с ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» (ИНН 2801095897) в пользу банка взыскано 18 535 828 руб. 43 коп.; взыскание обращено на заложенный объект незавершенного строительства  - жилой дом и на право аренды земельного участка; установлена их начальная продажная цена – 40 000 000 руб.
 
    Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 09.10.2009 г. по делу № Ф03-5160/2009  решение от 24.06.2009 г. по делу № А73-4301/2009 Арбитражного суда Хабаровского края отменено. Дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Хабаровского края. В качестве оснований для отмены суд кассационной инстанции указал, что решение суда от 24.06.2009 г. влияет на права и законные интересы не привлеченных лиц и подлежит отмене в любом случае на основании п.4. ч.4 ст. 288 АПК РФ.
 
    Суд отклоняет возражения должника и кредиторов о том, что требование не подлежит включению в реестр требований кредиторов должника, поскольку Арбитражным судом Хабаровского края рассматривается спор по данной задолженности дело № А073-4301/2009 на основании ч. ст. 63 Закона о банкротстве. В соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 63 с даты вынесения судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены должнику только с соблюдением установленного Законом о банкротстве порядка предъявления требований к должнику.
 
    Суд также  отклоняет довод Маликовой Н.В. о незаключенности договора об ипотеке от 03.09.2008 г., поскольку судом установлено, что данный договор содержит все установленные законом существенные условия.
 
    Пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
 
    В силу пункта 1 статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
 
    В силу п. 2. ст. 5 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» правила настоящего закона применяются к залогу незавершенного строительством недвижимого имущества, возводимого на земельном участке в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации, в том числе зданий и сооружений при условии соблюдения правил статьи 69 настоящего Федерального закона.
 
    Согласно статье 9 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (в редакции Федерального закона от 13.05.2008 № 66-ФЗ) в договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой.
 
    Предмет ипотеки определяется в договоре указанием его наименования, места нахождения и достаточным для идентификации этого предмета описанием. В договоре об ипотеке должны быть указаны право, в силу которого имущество, являющееся предметом ипотеки, принадлежит залогодателю, и наименование органа государственной регистрации прав на недвижимое имущество, зарегистрировавшего это право залогодателя.
 
    Если предметом ипотеки является принадлежащее залогодателю право аренды, арендованное имущество должно быть определено в договоре об ипотеке так же, как если бы оно само являлось предметом ипотеки, и должен быть указан срок аренды.
 
    Обязательство, обеспечиваемое ипотекой, должно быть названо в договоре об ипотеке с указанием его суммы, основания возникновения и срока исполнения. В тех случаях, когда это обязательство основано на каком-либо договоре, должны быть указаны стороны этого договора, дата и место его заключения. Если сумма обеспечиваемого ипотекой обязательства подлежит определению в будущем, в договоре об ипотеке должны быть указаны порядок и другие необходимые условия ее определения.
 
    В соответствии с рекомендациями, содержащимися в пункте 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 01.07.1996, существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (пункт 1 статьи 339). Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.
 
    В случаях, когда залогодателем является должник в основном обязательстве, условия о существе, размере и сроках исполнения обязательства, обеспеченного залогом, следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.
 
    В силу пункта 3 статьи 340 Гражданского кодекса Российской Федерации ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части.
 
    Судом установлено, что в договоре об ипотеке (залоге недвижимости) от 03.09.2008 г. в п. 1.1 указано, что ипотека предоставляется с целью обеспечения исполнения обязательств ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» по договору о предоставлении кредитной линии № 602 от 03.09.2008 г. Согласно п. 1.3. кредитного договора кредитная линия предоставляется на завершение строительства жилого дома.
 
    Указанное в п. 3.1. договора об ипотеке  имущество принадлежит залогодателю на праве собственности, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права собственности от 22.10.2004 г. серии АА № 169485 и находится в залоге у участников долевого строительства. По соглашению сторон, имущество, указанное в п. 3.1. договора, оценивается в размере 40 000 000 руб. Договор об ипотеке от 03.09.2008 г. прямо содержит отсылку к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия – п. 1.1., п. 1.2., п. 1.3.
 
    В п.3.3. договора ипотеки содержится указание на земельный участок, на котором расположен объект незавершенного строительства с указанием кадастрового номера земельного участка, реквизитов договора аренды земельного участка, сроков действия договора и сведений о его государственной регистрации. Таким образом, право аренды земельного участка находится в залоге ОАО АКБ «Град-Банк» в силу прямого указания закона ст. 64.2, 1 Закона об ипотеке, ст. 334 ГК РФ.
 
    Согласно п. 2.1. договора об ипотеке (залоге недвижимости) от 03.09.2008 г. залог, установленный в соответствии с договором, обеспечивает уплату залогодержателю кроме основного долга и процентов также повышенной процентной ставки от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки платежа, судебных издержек и иных расходов, вызванных обращением взыскания на заложенное имущество.
 
    Оценив договор ипотеки от 03.09.2008 г. арбитражный суд считает, что договор содержит все установленные законом существенные условия - о предмете залога, его оценке, сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.
 
    Согласно п. 7.1. ст. 16 Закона о банкротстве  требования конкурсных кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в реестре требований кредиторов в составе требований кредиторов третьей очереди.
 
    Таким образом, с учетом установленных обстоятельств, суд указывает на достаточность оснований для удовлетворения требования заявителя о включении в реестр требований кредиторов ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» суммы задолженности по договору № 602 о предоставлении кредитной линии от 03.09.2008 г. в размере 18 606 027 руб.-  обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, из них 15 000 000 руб. -  размер заемных средств и 3 606 027 руб. 37 коп. – проценты за пользование кредитом.
 
    Заявитель также, требует включить в реестр требований кредиторов ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» повышенные проценты за неуплату в срок процентов за пользование кредитом в размере 806 853 руб. 33 коп., повышенные проценты за неуплату в срок суммы основного долга в размере 5 580 000 руб.
 
    В соответствии со ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой. Согласно п. 1. ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
 
    Пунктом 3.3 договора № 602 о предоставлении кредитной линии от 03.09.2008 г. предусмотрено право банка на взыскание  с просроченной задолженности по кредитной линии и суммы неуплаченных в срок процентов повышенной процентной ставки в размере 0,15% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки, со дня ее возникновения.
 
    Суд считает, что выплата повышенной процентной ставки от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки платежа, в том числе за пользование кредитом  и за неуплату в срок суммы основного долга является договорной неустойкой, регулируемой ст. 330 ГК РФ.
 
    Согласно ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.
 
    Суд, руководствуясь разъяснениями, указанными в п. 42 Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 г. № 6/8, находит, что предъявленная истцом ко взысканию неустойка  явно несоразмерна последствиям нарушенного обязательства, в связи с чем, учитывая соотношение размера пени (0,15%) с размером процентов по ст. 395 ГК РФ (10% годовых на день подачи заявления и 8,75% годовых на день вынесения определения), исчисленных за спорный период на сумму задолженности, принимая во обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору залогом имущества, а также период просрочки платежа, на основании ст. 333 ГК РФ считает необходимым уменьшить размер неустойки до 1 200 000 руб.
 
    В остальной части заявленных требований о включении в реестр суммы повышенных процентов следует отказать в связи со снижением судом размера неустойки на основании ст. 333 ГК РФ.
 
    Не нашли подтверждения доводы кредитора Маликовой Н.В. о злоупотреблении правом АКБ «Град-Банк», сумма задолженности по кредитному договору подтверждена документально, договор ипотеки заключен и зарегистрирован УФРС по Хабаровскому краю и Еврейской Автономной области 15.09.2008 г.
 
    В соответствии с п. 4 ст. 134 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредитора удовлетворяется в третью очередь, обеспеченную залогом. При таких обстоятельствах, суд считает, что требования заявителя являются обоснованными и подлежащими включению в реестр требований кредиторов ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» частично в силу ст. ст. 16, 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В остальной части заявленных требований следует отказать в связи со снижением судом размера неустойки на основании ст. 333 ГК РФ.
 
    Руководствуясь ст.ст. 16, 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», ст.ст. 184, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
определил:
 
    Признать обоснованным требование Акционерно-коммерческого банка  «Град-Банк» (открытое акционерное общество) о включении в реестр требований кредиторов ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» в размере        19 806 027 руб. 37 коп., из них 15 000 000 руб. -  размер заемных средств по договору № 602 о предоставлении кредитной линии от 03.09.2008 г., 3 606 027 руб. 37 коп. – проценты за пользование кредитом, 1 200 000 руб. – повышенные проценты на сумму долга и процентов (неустойка).
 
    Включить в реестр требований кредиторов ООО «БАРОККО-СТРОЙ ПЛЮС» (ОГРН 1042800014949, ИНН 2801095897) требование Акционерно-коммерческого банка  «Град-Банк» (открытое акционерное общество) в лице конкурсного управляющего  Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов»  в размере 19 806 027 руб. 37 коп., из них 15 000 000 руб. -  размер заемных средств по договору № 602 о предоставлении кредитной линии от 03.09.2008 г., 3 606 027 руб. 37 коп. – проценты за пользование кредитом, 1 200 000 руб. – повышенные проценты на сумму долга и процентов (неустойка), с очередностью удовлетворения – третья очередь, как требования обеспеченные залогом следующего недвижимого имущества: объект незавершенного строительства – жилой дом инв. № 29399 литер А, расположенный по адресу: г. Хабаровск, ул. Марины Расковой, 30, кадастровый (или условный) номер объекта: 27:23:2301:30/29399, заложенного по договору об ипотеке (залоге недвижимости) от 03.09.2008 г., зарегистрированному Управлением Федеральной регистрационной службы по Хабаровскому краю и ЕАО 15.09.2008 г., № регистрации 27-27-01/065/2008-698, право аренды земельного участка, площадью 7 000 кв.м., кадастровый номер 27:23:040630 по договору аренды земельного участка № 3211 от 28.12.2004 г., зарегистрированного Главным Управлением Федеральной регистрационной службы по Хабаровскому краю и ЕАО 15.04.2005 г. № 27-27-01/008/2005-813.
 
    В остальной части требование признать необоснованным и во включении в реестр требований должника отказать.
 
    Определение вступает в силу немедленно и может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его вынесения в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.
 
 
    Судья                                  Г.В. Лисовская