Решение от 05 августа 2009 года №А04-1887/2009

 
 
 
Именем Российской Федерации
 
РЕШЕНИЕ
 
 
675000, г. Благовещенск,  ул. Ленина, 163
 
Тел. (4162) 59-59-00, Факс(4162) 51-83-48
 
E-mail: info@amuras.arbitr.ru, http://www.amuras.arbitr.ru
 
 
Арбитражный суд Амурской области
 
 
    г. Благовещенск
 
Дело  №
 
    А04-1887/2009
 
 
    “
 
    05
 
    “
 
    Августа
 
    2009 г.
 
 
 
 
    Арбитражный суд в составе судьи
 
    Дорощенко Г.А.
 
 
    Рассмотрев в судебном заседании дело по иску
 
    ЗАО «Мобиком-Хабаровск»
 
    (ОАО «Мегафон»)
 
 
    к
 
    ОАО «Мобильные ТелеСистемы»
 
 
    о
 
    взыскании 106 485 руб. 17 коп.
 
 
 
    протокол вел секретарь судебного заседания Колесникова О.В.
 
 
 
    При участии в заседании:
 
    от истца:  Мусатова  Н.А.  паспорт 10 02 352778, по доверенности  № 2248 от 11.01.09;
 
    от ответчика:  Павлиш А.Ю.  паспорт  10 02 338579, по доверенности  0858/08 от 25.06.08.  
 
 
 
    установил:
 
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 29.07.2009, решение в полном объеме изготовлено 05.08.2009 в соответствии со ст.176 АПК РФ.
 
    В Арбитражный суд Амурской области обратилось закрытое акционерное общество  «Мобиком-Хабаровск» (далее - ЗАО «Мобиком-Хабаровск»)      с  исковым заявлением к открытому акционерному обществу  «Мобильные ТелеСистемы» (далее - ОАО «МТС») о взыскании  пени  в размере  106 485 руб. 17 коп.  за август 2007, сентябрь 2008.   
 
    Свои требования истец обосновывает следующими обстоятельствами: 01.10.2006 между сторонами был заключен договор № 14-13/6-6 о присоединении  (далее по тексту - договор).
 
    В  соответствии с условиями указанного договора истец оказал  ответчику  услуги зонового завершения вызова. В  подтверждение   оказания услуг истцом представлен акт № 1800000316 от 31.08.2007   за август 2007  года, счет-фактура № 1800000316 от 29.02.2008на сумму  80 427 руб. и  акт № 1800001525 от 30.09.2008 за сентябрь 2008 года,  счет-фактура № 1800001525 от 30.09.2008 на  сумму 8 884 458 руб. 90 коп. 
 
    Согласно акту  о зачете взаимных требований № 09/2008 от 30.09.2008  задолженность  ответчика за услуги, оказанные истцом  в  сентябре 2008,  составила 2 049 276 руб. 35 коп.
 
    Указанную сумму задолженности ответчик оплатил истцу 01.12.2008, с просрочкой  в 47 дней. 
 
    Сумму задолженности   в размере   80 427 руб. за услуги, оказанные  истцом в августе 2008,  ответчик оплатил 25.12.2008,  с просрочкой в 116   дней.
 
    Полагая, что ответчиком нарушены обязательства по оплате истец в соответствии с п. 7.1 договора начислил ответчику пени в размере 106 485 руб. 17  коп., в которую входит пеня  за просрочку оплаты услуг  оказанных в  сентябре 2008  -   102 463 руб. 82  коп. (сучетом ограничений  в 5% от просроченной к оплате суммы) и пеня  за просрочку оплаты услуг, оказанных  в  августе  2008  - 4021 руб. 35  коп. (сучетом ограничений  в 5% от просроченной к оплате суммы).
 
    На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст. 12, 309, 310, ч.1 ст.314, ч.1 ст.330 ГК РФ,  истец просит суд  взыскать с ответчика  указанную сумму  пени. 
 
    В судебном заседании 02.06.2009  истец заявил ходатайство  об истребовании  у ответчика   книги учета  счетов-фактур за март, апрель,  октябрь, ноябрь 2008 года   и книги  учета входящей корреспонденции  за март,  апрель,  октябрь, ноябрь 2008 года в качестве доказательств получения  ответчиком  от истца  счетов-фактур  № 1800000316 от 29.02.2008 и № 1800000 от 30.09.2008.  Истец пояснил, что  указанные счета-фактуры были направлены   ответчику без уведомления о вручении, поэтому  у истца  отсутствуют доказательства  вручения указанных счетов.
 
    Ответчик  не возражал против удовлетворения данного ходатайства,  пояснил, что  из-за того, что указанные  документы  находятся в г. Владивостоке для предоставления  запрошенных книг учета потребуется около месяца. 
 
    Судом  удовлетворено ходатайство  истца   об истребовании  у ответчика   книги учета  счетов-фактур за март, апрель,  октябрь, ноябрь 2008 года   и книги  учета входящей корреспонденции  за март,  апрель,  октябрь, ноябрь 2008 года.  
 
    В судебном заседании 02.06.2009 ответчик заявил ходатайство  об истребовании  у истца оригиналов акта зачета взаимных требований за  август 2007 года  в части  доначислений и  акта  сверки  за август 2007 года, по результатам которого была выявлена необходимость   доначисления  оплаты  за оказанные услуги. Кроме того,  ответчик просит   суд истребовать у  истца  доказательства направления  ответчику  указанных актов. 
 
    Суд удовлетворил  ходатайство  ответчика в части  предоставления  подлинных  акта  зачета взаимных требований за  август 2007 года  в части  доначислений и  акта  сверки  за август 2007 года, по результатам которого была выявлена необходимость   доначисления  оплаты  за оказанные ответчиком услуги, в остальной части ходатайство  оставил  без удовлетворения.
 
    На основании распоряжения № 32 от 03.06.2009 в связи с очередным отпуском судьи Косаревой О.П. произведена замена в судебном составе, дело распределено в автоматическом порядке по программе «Судопроизводство» судье Дорощенко Г.А.
 
    В судебном заседании 29.07.2009 истец настаивал на исковых требованиях, заявил ходатайство на основании ст. 48 АПК РФ произвести замену истца ЗАО «Мобиком-Хабаровск» на правопреемника ОАО «МегаФон» в связи с реорганизацией истца в форме присоединения к ОАО «МегаФон», в обоснование ходатайства указал, что 01.07.2009 внесена запись в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности юридического лица ЗАО «Мобиком-Хабаровск» путем реорганизации в форме присоединения (свидетельство от 01.07.2009 серия 77 № 011688065) и 01.07.2009 внесена запись в ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица в форме присоединения (свидетельство от 01.07.2009 серия 77 № 011688064).
 
    Ходатайство о процессуальной замене судом рассмотрено и удовлетворено, в соответствии со ст.48 АПК РФ истец ЗАО «Мобиком-Хабаровск» заменен на правопреемника ОАО «МегаФон» в связи с реорганизацией ЗАО «Мобиком-Хабаровск» в форме присоединения к ОАО «МегаФон».
 
    Истец в судебное заседание 29.07.2009 представил дополнение к исковому заявлению №4-07-GDот 29.07.2009 относительно порядка и сроков начисления пени по актам № 1800001525 от 30.09.2008, № 1800000316 от 31.08.2007.
 
    Ответчик в судебном заседании возражал против исковых требований в полном объеме согласно доводам, изложенным в отзыве и дополнительном отзыве на иск, в частности указал, что истец не доказал факты нарушения ответчиком сроков оплаты оказанных услуг, указал, что не согласен с доводами истца относительно даты подписания акта зачета взаимных требований № 09/2008 от 30.09.2008, поскольку сканированная копия указанного акта, подписанного со стороны истца, была направлена в адрес ОАО «МТС» по электронной почте только 07.11.2008. Сканированная копия акта зачета взаимных требований ответчиком была направлена в адрес истца по электронной почте 17.11.2008, в подтверждение ответчик прилагает переписку между сторонами.
 
    Ответчик также указал, что оригинал акта зачета взаимных требований № 09/2009 от 30.09.2008 для подписания в адрес ответчика поступил в марте 2009, оригинал акта, подписанный обеими сторонами, поступил в ОАО «МТС» 27.05.2009, в подтверждение ответчик ссылается на журнал регистрации входящей корреспонденции. Ответчик указывает, что наличие в акте подписи старшего бухгалтера Смирновой Н.С., которая была принята на работу 20.11.2008, также подтверждает подписание акта № 09/2008 поздней датой, поскольку Смирнова Н.С. не могла подписать акт 30.09.2008.
 
    Заслушав пояснения сторон, исследовав материалы дела, суд установил следующее.
 
    01.10.2006 между ОАО «Мобильные ТелеСистемы» (далее ОАО «МТС») и ЗАО «Мобиком-Хабаровск» был заключен договор № 14-13/6-6 о присоединении, по условиям которого стороны возложили на себя взаимные обязательства по оказанию услуг присоединения на зоновом уровне, зонового завершения вызова, в соответствии с условиями присоединения и пропуска трафика, организации односторонних дополнительных каналов связи до точек присоединения, включению дополнительных каналов связи, а также оплате оказанных и принятых услуг.
 
    Согласно п.6.2. договора цена за услугу зонового завершения вызова приводится в Приложении № 3 к договору «Экономические условия присоединения».
 
    Пунктом 6.6.1. договора предусмотрено, что каждая сторона ежемесячно в срок не позднее 5 числа месяца, следующего за расчетным периодом, в котором были оказаны услуги присоединения (в части обслуживания точки присоединения) и услуг по пропуску трафика, направляет другой стороне счет, счет-фактуру и акт оказанных услуг присоединения (за обслуживание точки присоединения) и услуг по пропуску трафика. Счет и счет-фактура выставляются по формам, установленным законодательством РФ. Акт оказанных услуг присоединения (в части обслуживания точки присоединения) и услуг по пропуску трафика подписывается в двух экземплярах и направляется на подпись другой стороне. По одному оригиналу акта хранится у каждой из сторон.
 
    Согласно п.6.6.2. договора сторона, у которой объем исходящего трафика на технические средства другой стороны меньше объемов аналогичного исходящего трафика другой стороны, не позднее 10-го числа месяца, следующего за расчетным, готовит Акт зачета взаимных требований (форма определена в приложении № 10 к договору), и направляет оба подписанных со своей стороны экземпляра акта другой стороне на подписание. Акт зачета взаимных требований должен быть подписан второй стороной в течение 3 (трех) рабочих дней с даты его получения.
 
    Акт зачета взаимных требований является основанием для оплаты стороной, у которой объем исходящего трафика на технические средства другой стороны больше объема аналогичного исходящего трафика другой стороны. Оплата не зачтенных сумм, указанных в акте зачета взаимных требований, осуществляется в течение 10 (десяти) банковских дней с даты его подписания последней стороной (пункт 6.6.3. договора).
 
    За нарушение сроков оплаты услуг зонового завершения вызова за август 2007 (доначисление) истец предъявил к взысканию неустойку в размере 4 021 руб. 35 коп., за нарушение сроков оплаты услуг зонового завершения вызова за сентябрь 2008 истец предъявил к взысканию неустойку в размере 102 463 руб. 82 коп.
 
    В обоснование требований по взысканию неустойки за сентябрь 2008 истец ссылается на акт № 1800001525 от 30.09.2009 сумма задолженности 2 049 276 руб.35 коп. (без учета НДС), который ответчиком оплачен только 28.11.2008 платежными поручениями 949, 950.
 
    Требования по взысканию неустойки за август 2007 (доначисление) истец обосновывает актом № 1800000316 от 31.08.2007, задолженность 80 427 руб., оплачена ответчиком платежным поручением № 259 от 25.12.2008.
 
    Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.
 
    В соответствии со статьями 779, 780, 781 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, указанные в договоре возмездного оказания услуг.
 
    В соответствии с нормами статьи 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (статья 330 ГК РФ).
 
    Истец просит взыскать с ответчика неустойку на основании пункта 7.1. договора о присоединении в размере 0,2 процента от просроченной суммы за каждый день просрочки, но не более 5 процентов от просроченной к оплате суммы.
 
    Оценивая приведенные истцом в обоснование исковых требований доводы и представленные доказательства, суд применяет положения части 2 статьи 71 АПК РФ. В силу данной нормы арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства и взаимную связь доказательств в их совокупности.
 
    Согласно пунктам 6.6.3 и 6.10 основанием к оплате стороной, у которой объем исходящего трафика на технические средства другой стороны, больше объема аналогичного исходящего трафика другой стороны, является акт зачета взаимных требований и оригинал счета. При этом, срок исполнения обязательств  по оплате не зачтенных сумм исчисляется с момента подписания сторонами акта зачета взаимных требований и составляет 10 дней. Иного условия, регламентирующего исчисление срока оплаты, договор о присоединении № 14-13/6-6 от 01.10.2006 не содержит.
 
    Оценивая условия договора в порядке статьи 431 ГК РФ, суд приходит к выводу, что обязательным условием для оплаты полученного стороной договора оригинала счета является наличие подписанного сторонами акта зачета взаимных требований.
 
    Поскольку, как установлено судом, стороны дополнительных соглашений, изменяющих порядок и форму оплаты, предусмотренные договором о присоединении № 14-13/6-6 от 01.10.2006, в порядке ст.450 ГК РФ не заключали, разрешая спор, суд исходит из вышеуказанного порядка расчетов.
 
    Оплата ответчиком услуг зонового завершения вызова за сентябрь 2008 произведена платежными поручениями №№ 949, 950 от 28.11.2008 после получения оригинала счета-фактуры № 1800001525.
 
    Ответчик не допустил просрочки оплаты, поскольку обязательство по оплате у него возникает только по получению подписанного обеими сторонами Акта зачета взаимных требований и по истечении 10-ти дневного срока после его получения.
 
    Оригинал акта зачета взаимных требований за оказанные услуги по пропуску трафика за сентябрь 2008, подписанный обеими сторонами, поступил в адрес ответчика только 27.05.2009, что подтверждается журналом регистрации входящей корреспонденции, копия которого приобщена к материалам дела.
 
    Истец представляет сканированные копии акта зачета взаимных требований за сентябрь 2008, якобы направленные в адрес ответчика по электронной почте, однако, в соответствии со ст.68 АПК РФ, суд не может признать их надлежащим доказательством для возникновения у ответчика обязанности по оплате, поскольку основанием к оплате является оригинал подписанного обеими сторонами договора акта зачета взаимных требований.
 
    Подписание акта зачета взаимных требований за оказанные услуги за сентябрь 2008 со стороны истца более поздней датой подтверждается также наличием в акте подписи старшего бухгалтера Смирновой Н.С., которая расписалась за Науменко И.В.
 
    Смирнова Н.С. была принята на работу в ОАО «МТС» только 20.11.2008, в связи с чем не могла в силу указанных обстоятельств подписать оригинал акта зачета взаимных требований 30.09.2008.
 
    Таким образом, вне зависимости от сроков направления истцом в адрес ответчика актов выполненных работ, счетов и счетов-фактур, суд приходит к выводу, что у ответчика не возникло обязательство по оплате трафика за сентябрь 2008 до момента получения оригинала акта зачета взаимных требований, подписанного обеими сторонами договора.
 
    Не подлежат удовлетворению требования истца и в части взыскания неустойки в размере 4 021 руб. 35 коп. за нарушение сроков оплаты услуг зонового завершения вызова (доначисление за август 2007).
 
    Как усматривается из представленного истцом расчета неустойка за просрочку оплаты 80 427 руб. (сумма долга без НДС- доначисления за август 2007) исчисляется за период с 30.08.2008 по 25.12.2008, то есть с момента  срока выполнения требования о погашении задолженности, изложенного в претензии от 28.07.2008.
 
    Однако, доказательств вручения и получения ответчиком указанной претензии истец не представил.
 
    Представленная истцом в подтверждение переписка по электронной почте от 28.07.2008, 05.11.2008 не может служить надлежащим доказательством, поскольку из представленных текстов усматривается, что между сотрудниками ОАО «МТС» и ЗАО «Мобиком-Хабаровск» обсуждаются некие письма без ссылки на их реквизиты и содержание.
 
    Согласно условиям пунктов 13.1. и 13.6. договора присоединения № 14-13/6-6 от 01.10.2006 все претензии должны направляться в адрес ОАО «МТС» в оригинале по почте, в иной форме направление претензий не предусмотрено. Данные условия договора сторонами не изменялись.
 
    Доказательством получения ответчиком в декабре 2008 от истца пакета первичных документов по доначислениям за август 2007 являются книги учета счетов-фактур и входящей корреспонденции за декабрь 2008.
 
    Во исполнение определения суда от 02.06.2009 об истребовании доказательств, ответчик представил книгу учета счетов-фактур за март, апрель, октябрь, ноябрь 2008 и книгу учета входящей корреспонденции за указанный период (светокопии документов приобщены в материалы дела), представленные ответчиком документы не содержат сведений о регистрации в указанный период счета-фактуры № 1800000316 от 29.02.2008 и № 18000001525 от 30.09.2008, на которые ссылается истец как основание возникновения у ответчика обязанности по оплате оказанных услуг за август 2007 (доначисление), за сентябрь 2008.
 
    В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
 
    Поскольку истец не представил доказательств, подтверждающих нарушение ответчиком обязанности по оплате оказанных услуг, требования по взысканию неустойки удовлетворению не подлежат.
 
    Госпошлина по настоящему иску составляет 3 629 руб. 70 коп. согласно требованиям ст. 333.21 Налогового кодекса РФ, истцом госпошлина уплачена в указанной сумме по платежному поручению № 34562 от 31.03.2009.    
 
    В соответствии с нормами, предусмотренными ст. 110 АПК РФ судебные расходы в виде уплаты госпошлины подлежат отнесению на истца.
 
    Руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 176, 180 АПК РФ суд
 
РЕШИЛ:
 
    В иске отказать.
 
    Решение может быть обжаловано в месячный срок в Шестой арбитражный апелляционный суд, либо после вступления его в законную силу  - в Федеральный Арбитражный суд дальневосточного округа (г.Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.
 
 
    Судья                                                                     Дорощенко Г.А.