Решение от 27 марта 2009 года №А04-1241/2009

 
 
 
 
Именем Российской Федерации
 
 
РЕШЕНИЕ
 
 
Арбитражный суд Амурской области
 
675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, 163, http://amuras.arbitr.ru
 
 
    г. Благовещенск
 
    Дело  №
 
    А04-1241/2009
 
 
    “
 
    27
 
 
марта
 
    2009 года
 
 
 
 
    Арбитражный суд в составе судьи
 
И.А. Москаленко
 
    (Фамилия И.О. судьи)
 
 
    При участии секретаря судебного заседания
 
    И.А. Баженовой
 
 
    Рассмотрев в судебном заседании
 
    заявление
 
ИП Падалко Анатолия Михайловича
 
(наименование заявителя)
 
 
    к
 
Отделу Управления Федеральной миграционной службы РФ по Амурской области в г.Шимановске и Шимановском районе
 
 
(наименование ответчика)
 
 
    об
 
оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности
 
 
    (предмет спора)
 
 
 
    Протокол вел: секретарь судебного заседания И.А. Баженова;
 
 
 
    (Фамилия И.О., должность лица)
 
 
 
    При участии в заседании:
 
 
 
    от заявителя – С.В. Румянцев, представитель по доверенности от 26.03.2009 года № 28-01/460470, паспорт 10 99 042370;
 
 
 
    от ответчика – С.Г. Попова, старший специалист 1 разряда отдела кадрового и правового обеспечения по доверенности от 12.01.2009г. № 9/41/2, удостоверение АПР № 000923.
 
 
    установил:
 
 
 
    Резолютивная часть решения объявлена 27.03.2009 года, решение в полном объеме изготовлено 27.03.2009 года.
 
    Индивидуальный предприниматель Падалко Анатолий Михайлович (далее по тексту – заявитель, ИП Падалко) обратился в Арбитражный суд Амурской области с заявлением об отмене постановления Отдела Управления Федеральной миграционной службы РФ по Амурской области в г.Шимановске и Шимановском районе (далее – ответчик, Миграционная служба) от 04.03.2009 года по делу об административном правонарушении по части 1 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 40 000 рублей.
 
    Требования заявителя обоснованы тем, что при вынесении оспариваемого постановления административным органом неверно квалифицированы действия предпринимателя по части 1 статьи 18.9 КоАП РФ.
 
    В судебном заседании представитель заявитель на удовлетворении требований настаивал по основаниям, изложенным в заявлении. Считает, что индивидуальный предприниматель – это физическое лицо, рассматривать ИП Падалко как должностное лицо в настоящем случае нельзя. С гражданином КНР ИП Падалко состоял в граждански-правовых отношениях, а не в организационно-распорядительных или административно-хозяйственных, трудовой договор не составлялся. Степень вины ИП Падалко, как принимающей стороны, определена, верно, однако при вынесении постановления действия ИП Падалко квалифицированы неправильно, в данной ситуации, при вынесении постановления следовало руководствоваться пунктом 4 статьи 18.9 КоАП РФ - неисполнение принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета. Таким образом, отсутствует субъективная сторона правонарушения по части 1 статьи 18.9 КоАП РФ. Указал так же, что в протоколе об административном правонарушении не указан номер и дата его составления, в графе «семейное положение» указано, что ИП Падалко «холост», в то время как предприниматель состоит в законном браке, имеет на иждивении сына пяти лет. Просил отменить оспариваемое постановление.
 
    Ответчик в судебном заседании требования заявителя не признал по основаниям, изложенным в отзыве. Считает, что постановление вынесено в соответствии с действующим законодательством. Пояснил, что ИП Падалко является принимающей стороной, им не было представлено отрывной части бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывание в течение двух рабочих дней с момента убытия из места пребывания гражданина КНР ЛЮ Шукунь. Своими действиями ИП Падалко совершил административное правонарушение, предусмотренное частью 1 статьи 18.9 КоАП РФ. Просил в удовлетворении требований отказать.
 
    Выслушав представителей сторон и исследовав материалы дела, суд установил следующие обстоятельства.
 
    Падалко Анатолий Михайлович зарегистрирован в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей за основным государственным регистрационным номером 304280735700198, ИНН 280900027690. Имеет разрешение на привлечение и использование иностранных работников от 09.07.2008 года № 24462 на привлечение и использование иностранных работников - граждан КНР в количестве 3 человек, сроком действия с 25.07.2008 года по 24.07.2009 года.
 
    Согласно информации ОУФМС России по Амурской области в г.Шимановске от 12.02.2009 года № 308 гражданин КНР Лю Шукунь был поставлен ИП Падалко на миграционный учет 23.12.2008 года до 24.07.2009 года по адресу г.Шимановск, ул.Октябрьская, 23. ИП Падалко 09.02.2009 года вновь поставлен данный иностранный гражданин на миграционный учет в связи с работой продавцом до 24.07.2009 года по миграционной карте 100800971558.
 
    ИП Падалко в нарушение действующего законодательства не представлена в течение 2-х дней со дня убытия отрывная часть уведомления о прибытии иностранного гражданина.
 
    18.02.2009 года с ИП Падалко взято объяснение, в котором предприниматель указывает, что отрывная часть уведомления о прибытии иностранного гражданина ЛЮ Шукунь в Отделение УФМС не представлялась.
 
    20.02.2009 года с гражданина КНР ЛЮ Шукунь в присутствие переводчика старшего лейтенанта М.Агафонова взято объяснение, в котором указано, что по приезду еще не работает, зарплату не получает, трудовой договор не заключался, уведомление о регистрации отдал начальнику.
 
    24.02.2009 года в период проверки, проведенной прокуратурой Шимановского района на предмет соблюдения на поднадзорной территории законодательства в сфере миграционных отношений, было установлено нарушение части 2 статьи 23 Федерального закона от 18.07.2006 года № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 109-ФЗ), а именно, ИП Падалко, являясь принимающей стороной, нарушил правила пребывания иностранных граждан в Российской Федерации, выразившиеся в неисполнении принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета, не предоставив в течение 2-х дней со дня убытия иностранного гражданина, которого он у себя принимал, отрывную часть бланка уведомления о прибытии гражданина КНР ЛЮ Шукунь в место пребывания после его убытия.
 
    Заместителем прокурора Шимановского района в отношении ИП Падалко вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении от 24.02.2009 года, действия предпринимателя квалифицированы по части 1 статьи 18.9 КоАП РФ. В постановлении в графе «объяснения» ИП Падалко указано, что с постановлением  не согласен.
 
    Сопроводительным письмом от 24.02.2009 года № 644-09 материалы дела и постановление направлены для рассмотрения в Отдел УФМС Амурской области по г.Шимановску и Шимановскому району.
 
    Постановлением от 04.03.2009 года ИП Падалко привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 18.9 КоАП РФ в виде штрафа в размере 40 000 рублей.
 
    Не согласившись с данным постановлением, ИП Падалко оспорил его в арбитражный суд.
 
    Суд считает требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.
 
    Согласно статье 2 Федерального закона № 109-ФЗ миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации является одной из форм государственного регулирования миграционных процессов и направлен на обеспечение и исполнение установленных Конституцией Российской Федерации гарантий соблюдения права каждого, кто законно находится на территории Российской федерации, на свободное передвижение, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации и других прав и свобод личности, а так же на реализацию национальных интересов Российской федерации в сфере миграции. Миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства это деятельность по фиксации и обобщению предусмотренных настоящим законом сведений об иностранных гражданах и о лицах без гражданства и о перемещениях иностранных граждан и лиц без гражданства.
 
    Место жительства иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации это жилое помещение, по адресу которого иностранный гражданин или лицо без гражданства зарегистрированы в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
 
    Место пребывания иностранного гражданина или лица без гражданства в Российской Федерации это жилое помещение, не являющееся местом жительства, а так же иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранный гражданин или лицо без гражданства находится и (или) по адресу которых иностранный гражданин или лицо без гражданства  подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.
 
    Статьей 9 приведенного закона определен Перечень сведений, фиксируемых при осуществлении миграционного учета, в который входит и дата постановки на учет по последнему месту пребывания и его адрес, даты постановки на учет и снятия с учета по предыдущим местам пребывания и их адреса.
 
    Этой же статьей закреплено правило, согласно которому в случае изменения сведений, фиксируемых при осуществлении миграционного учета, соответствующие данные должны сообщаться в органы миграционного учета в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
 
    Статьей 20 Федерального закона № 109-ФЗ установлена обязательность учета иностранных граждан по месту пребывания.
 
    В соответствии со статьей 8 Федерального закона № 109-ФЗ правила и порядок осуществления миграционного учета устанавливаются Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Федеральным законом.
 
    Правила и порядок осуществления миграционного учета утверждены Постановлением Правительства РФ от 15.01.2007 № 9.
 
    Иностранные граждане, временно пребывающие в Российской Федерации, должны встать на учет по месту пребывания по истечении 3 рабочих дней со дня прибытия в место пребывания (пункт 20 Правил).
 
    В соответствии с пунктом 37 Правил снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется также в случае убытия иностранного гражданина из места пребывания.
 
    Пунктом 39 Правил установлена обязанность принимающей стороны при убытии иностранного гражданина из места пребывания не позднее чем через 2 дня со дня его убытия непосредственно представить либо направить почтовым отправлением в соответствующий территориальный орган Федеральной миграционной службы отрывную часть бланка уведомления о прибытии с указанием в этой части бланка даты убытия этого иностранного гражданина.
 
    При получении документов, предусмотренных пунктом 37 настоящих Правил, должностное лицо территориального органа Федеральной миграционной службы в течение 3 рабочих дней фиксирует в своих учетных документах сведения о снятии иностранного гражданина с учета в месте пребывания и в установленном порядке вносит соответствующую информацию в государственную информационную систему миграционного учета (пункт 40 Правил).
 
    В соответствии с частями 1,2 статьи 23 Федерального закона № 109-ФЗ снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется в случае убытия иностранного гражданина из места пребывания. Снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется органом миграционного учета после получения в установленном порядке от принимающей стороны отрывной части бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания с указанием в этой части бланка даты убытия данного иностранного гражданина из места пребывания. Отрывная часть бланка уведомления о прибытии данного иностранного гражданина в место пребывания должна быть направлена принимающей стороной в соответствующий орган миграционного учета не позднее чем через два дня со дня убытия данного иностранного гражданина из места пребывания.
 
    Пунктом 1 статьи 18.9 КоАП РФ установлена ответственность за нарушение должностным лицом организации (независимо от формы собственности), принимающей в Российской Федерации иностранного гражданина или лицо без гражданства, обеспечивающей их обслуживание или выполняющей обязанности, связанные с соблюдением условий пребывания в Российской Федерации и транзитного проезда через территорию Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, установленного порядка оформления документов на право их пребывания, проживания, передвижения, изменения места пребывания или жительства в Российской Федерации и выезда за ее пределы.
 
    Как следует из представленных в материалы дела доказательств ИП Падалко, являясь принимающей стороной, не исполнил установленные действующим законодательством обязанности принимающей стороны в связи с осуществлением миграционного учета по представлению отрывной части бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в течение двух рабочих дней с момента убытия из места пребывания гражданина КНР ЛЮ Шукунь по адресу: г.Шимановск, ул.Октябрьская, 23, чем нарушил положения Федерального закона № 109-ФЗ.
 
    Объективная сторона административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 18.9 КоАП РФ, заключается в нарушении должностным лицом организации (независимо от формы собственности), принимающей в Российской Федерации иностранного гражданина или лицо без гражданства, обеспечивающей их обслуживание или выполняющей обязанности, связанные с соблюдением условий пребывания в Российской Федерации и транзитного проезда через территорию Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, установленного порядка оформления документов на право их пребывания, проживания, передвижения, изменения места пребывания или жительства в Российской Федерации и выезда за ее пределы.
 
    В тоже время, правонарушение ИП Падалко, выразившееся в не представлении отрывной части бланка уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания в течение двух рабочих дней с момента убытия из места пребывания, образует состав  административного правонарушения по части 4 статьи 18.9 КоАП РФ, неисполнении принимающей стороной обязанностей в связи с осуществлением миграционного учета.
 
    Согласно части 4 статьи 210 АПК РФ по делам об оспаривании решений административных органов обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.
 
    Отсутствие состава административного правонарушения по части 1 статьи 18.9 КоАП РФ в соответствии с пунктом 2 статьи 24.5 КоАП РФ является обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.
 
    При указанных обстоятельствах, у административного органа не имелось оснований для привлечения заявителя к административной ответственности за нарушение должностным лицом организации (независимо от формы собственности), принимающей в Российской Федерации иностранного гражданина или лицо без гражданства, обеспечивающей их обслуживание или выполняющей обязанности, связанные с соблюдением условий пребывания в Российской Федерации и транзитного проезда через территорию Российской Федерации иностранных граждан или лиц без гражданства, установленного порядка оформления документов на право их пребывания, проживания, передвижения, изменения места пребывания или жительства в Российской Федерации и выезда за ее пределы, то есть за нарушение положений Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации».
 
    Таким образом, довод заявителя об отсутствие объективной стороны правонарушения по части 1 статьи 18.9 КоАП РФ, суд считает обоснованным.
 
    Довод заявителя о наличии в протоколе об административном правонарушении существенных недостатков в связи отсутствием номера и даты его составления, в графе «семейное положение» неверное указание на семейное положение заявителя, судом отклонен.
 
    В соответствии с пунктом 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 года № 5 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении. Несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу. 
 
    Вместе с тем, процессуальным документом по настоящему делу является постановление по делу об административном правонарушении, в котором, как установлено судом, дата указана административным органом верно. Неверное указание на семейное положение заявителя в оспариваемом постановлении, суд считает несущественным недостатком, не влияющим на конечный результат рассмотрения дела.
 
    Довод заявителя относительно того, что при рассмотрении дела административным органом не взяты объяснения с иностранных граждан и ИП Падалко, признан судом необоснованным.
 
    Материалы административного дела содержат объяснение гражданина КНР ЛЮ Шукунь от 20.02.2009 года, взятые в него в присутствие переводчика старшего лейтенанта М.Агафонова, а также объяснение ИП Падалко от 18.02.2009 года.
 
 
    Согласно статье 211 Арбитражного процессуального кодекса РФ, если суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.
 
    Согласно пункту 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.
 
    Руководствуясь статьями 167-170, 180, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
 
Р Е Ш И Л :
 
    признать незаконным и отменить постановление Отдела Управления Федеральной миграционной службы РФ по Амурской области в г.Шимановске и Шимановском районе от 04.03.2009 года № 69 о привлечении индивидуального предпринимателя Падалко Анатолия Михайловича 17.06.1949 года рождения, место рождения г.Оренбург Оренбургской области, зарегистрированного в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей за №  304280735700198, ИНН 280900027690, проживающего по адресу: г.Шимановск Амурской области, ул.Октябрьская, 23, к административной ответственности по части 1 статьи 18.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Решение может быть обжаловано в течение десяти дней в Шестой арбитражный апелляционный суд Дальневосточного судебного округа (г. Хабаровск) и (или) в течение двух месяцев со дня вступления решения в законную силу в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.
 
 
Судья                                                                            И.А. Москаленко