Определение от 21 октября 2014 года №А03-1584/2013

 
    АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ
 
656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 61-92-78, факс: 61-92-93
 
http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: а03.info@arbitr.ru
 
 
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
об удовлетворении заявления о взыскании убытков
 
    г. Барнаул
 
 
Дело № А03-1584/2013
 
    Резолютивная часть определения объявлена 13 октября 2014 г.
 
    В полном объеме определение изготовлено 21 октября 2014 г.
 
 
    Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Назарова А.В., при ведении аудиозаписи и протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Цымбал Е.А., рассмотрев в открытом судебном заседании заявление конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Алтай" Лаврушенко Бориса Борисовича к Черемнякову Николаю Михайловичу о взыскании убытков в размере 623 202 рублей 83 коп.,
 
    при участии в судебном заседании:
 
    от заявителя – Лаврушенко Б.Б., конкурсный управляющий, паспорт,
 
    от заинтересованного лица – Полунина О.Ю. по доверенности от 20.04.2014, паспорт,
 
 
УСТАНОВИЛ:
 
 
    Определением Арбитражного суда Алтайского края от 12.02.2013 принято к производству заявление общества с ограниченной ответственностью "Инвестиционная компания-21" (далее – ООО "Инвестиционная компания-21") о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Алтай" (далее – ООО "Алтай").
 
    Определением суда от 1.04.2013 в отношении ООО "Алтай" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Лаврушенко Борис Борисович.
 
    Этим же определением признано обоснованным и включено в реестр требований кредиторов требование ООО "Инвестиционная компания-21" в размере 12 млн рублей.
 
    Решением Арбитражного суда Алтайского края от 2.09.2013 (резолютивная часть объявлена 29.08.2013) ООО "Алтай" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открытого конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Лаврушенко Б.Б.
 
    Определением суда от 30.09.2014 (резолютивная часть объявлена 23.09.2014) срок конкурсного производства продлен до 22.02.2015.
 
    Помимо ООО "Инвестиционная компания-21" в реестр требований кредиторов ООО "Алтай" включены требования Федеральной налоговой службы, а именно:
 
    определением суда от 19.06.2013 в размере 574 599 рублей 71 коп. долга и 29 140 рублей 27 коп. пени по уплате страховых взносов;
 
    определением суда от 25.06.2013 в размере 1 359 043 рублей основного долга, 22 326 рублей 42 коп. пени и 1 300 рублей штрафа;
 
    определением суда от 21.01.2014 в размере 897 630 рублей 94 коп. пени и штрафа;
 
    определением суда от 21.01.2014 в размере 89 136 рублей 18 коп. долга и 1 486 рублей 59 коп. пени по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, а также 200 рублей штрафа по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
 
    8.07.2014 в арбитражный суд обратился конкурсный управляющий ООО "Алтай" с заявлением, в котором просит взыскать с Черемнякова Николая Михайловича 623 202 рублей 83 коп. убытков, причиненных юридическому лицу в результате действий (бездействия) Черемнякова Н.М. в период исполнения обязанностей директора ООО "Зори-1" и ООО "Алтай" (л.д. 6-9).
 
    В обоснование заявления указано, что Черемняков Н.М. занимал должность директора ООО "Зори-1" (правопредшественник ООО "Алтай") и ООО "Алтай" с 5 апреля 2010 г. по 31 октября 2013 г. В период с 14.05.2012 по 29.05.2012 Межрайонной ИФНС России № 1 по Алтайскому краю была проведена выездная налоговая проверка ООО "Алтай", в ходе которой установлен факт неправомерного не перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц с выплачиваемых доходов за период с 25.06.2010 по 14.05.2012. Налоговой инспекцией 27.06.2012 было вынесено решение № РА-16-26 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым общество было привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 401 910 рублей, также ООО "Алтай" предложено уплатить пени в размере 221 292 рубля 83 коп. Требование ФНС России в указанном размере включено в реестр требований кредиторов ООО "Алтай" определением суда от 21.01.2014. Таким образом, действиями (бездействем) Черемнякова Н.В., выразившимися в не перечислении в бюджет в установленный статьей 226 НК РФ срок удержанных сумм налога на доходы физических лиц с выплаченных сумм доходов за период с 25.06.2010 по 14.05.2012, причинены убытки в размере начисленных налоговым органом штрафных санкций.
 
    Заинтересованное лицо в отзыве на заявление указало, что на момент вступления в должность директора, финансовое положение ООО "Алтай" было неблагоприятным, имелась задолженность по платежам в бюджет и по заработной плате. Также, на предприятии бывшим руководством были оформлены непосильные для общества кредиты и займы. В 2010 году Черемняковым Н.М. были предприняты все меры для погашения задолженности в бюджет за 2009 год, погашения заработной платы за 2009 и 2010 годы, а также закрытию кредитов и займов с целью минимизации расходов по процентам и штрафным санкциям. В 2011 году предприятие погашало задолженность за 2010 год, возможности погасить задолженность за два календарных года не имелось. Привлечение ООО "Алтай" за неуплату налогов, само по себе не может свидетельствовать о виновных действиях (бездействии) руководителя юридического лица (л.д. 47-48).
 
    В возражениях на отзыв заинтересованного лица конкурсный управляющий указал на несостоятельность доводов Черемнякова Н.М. и не доказанность добросовестности и разумности действий директора ООО "Алтай" (л.д. 51-52, 55-58).
 
    В судебном заседании конкурсный управляющий на взыскании убытков настаивал, представитель заинтересованного лица возражала.
 
    Выслушав конкурсного управляющего и представителя заинтересованного лица, исследовав материалы дела, арбитражный суд приходит к следующему.
 
    В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
 
    Пунктом 3 статьи 129 Закона о банкротстве установлено право конкурсного управляющего подавать в арбитражный суд от имени должника иски о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) руководителя должника.
 
    Согласно разъяснениям, данным в пункте 53 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", с даты введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой процедуры банкротства требования должника, его участников и кредиторов о возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим (пункт 4 статьи 20.4 Закона о банкротстве), а также о возмещении убытков, причиненных должнику - юридическому лицу его органами (пункт 3 статьи 53 ГК РФ, статья 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", статья 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и т.д.), могут быть предъявлены и рассмотрены только в рамках дела о банкротстве. Лица, в отношении которых подано заявление о возмещении убытков, имеют права и несут обязанности лиц, участвующих в деле о банкротстве, связанные с рассмотрением названного заявления, включая право обжаловать судебные акты. По результатам рассмотрения такого заявления выносится определение, на основании которого может быть выдан исполнительный лист.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.
 
    Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно.
 
    Согласно пункту 3 статьи 53 ГК РФ лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.
 
    В силу пункта 1 статьи 44 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа общества, а равно управляющий при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.
 
    Согласно пункту 2 статьи 44 Закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами.
 
    В пункте 3 данной статьи установлено, что при определении оснований и размера ответственности единоличного исполнительного органа общества должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
 
    В силу пункта 2 статьи 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо произвело или должно будет произвести для восстановления его нарушенного права, а также утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб) и неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
 
    Возмещение убытков - это мера гражданско-правовой ответственности, поэтому ее применение возможно лишь при наличии условий, предусмотренных законом. Лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать факт нарушения обязательства ответчиком, наличие и размер убытков, причинную связь между допущенным правонарушением и возникшими убытками. Недоказанность хотя бы одного из указанных условий является достаточным основанием для отказа в удовлетворении иска о взыскании убытков.
 
    В соответствии с пунктом 1 статьи 1064 ГК РФ вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.
 
    Для наступления гражданско-правовой ответственности необходимо доказать факт причинения вреда, противоправность действий ответчика и наличие причинной связи между этими действиями и нанесенным вредом, а также размер подлежащих возмещению убытков.
 
    В силу пункта 5 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации истец должен доказать наличие обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности действий директора, повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица и наличие убытков у юридического лица.
 
    В соответствии с толкованием правовых норм, приведенном в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.02.2011 N 12771/10 при рассмотрении споров о возмещении причиненных обществу единоличным исполнительным органом убытков подлежат оценке действия (бездействие) ответчика с точки зрения добросовестного и разумного осуществления им прав и исполнения возложенных на него обязанностей, а также исследованию вопрос о наличии факта уменьшения имущества общества в результате действий ответчика.
 
    Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица", при определении интересов юридического лица следует учитывать, что основной целью деятельности коммерческой организации является извлечение прибыли (пункт 1 статьи 50 ГК РФ); также необходимо принимать во внимание соответствующие положения учредительных документов и решений органов юридического лица (например, об определении приоритетных направлений его деятельности, об утверждении стратегий и бизнес-планов и т.п.).
 
    Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо.
 
    В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений, соответствующими доказательствами, отвечающими признакам относимости и допустимости (статьи 67, 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
 
    Из материалов дела следует, что Черемняков Н.М. с 5 апреля 2010 г. исполнял обязанности директора ООО "Зори-1", переименованного впоследствии в ООО "Алтай" (решение учредителя от 5.04.2010, от 27.12.2010, приказы № 45 от 5.04.2010, № 42/1 от 27.12.2010, л.д. 17-20).
 
    5.04.2010 с Черемняковым Н.М. был заключен трудовой контракт, в соответствии с которым Черемняков Н.М,, как директор ООО "Зори-1", обязался своевременного осуществлять перечисления налогов и платежей в порядке и размерах, определяемых законодательством России (п. 2.1. контракта, л.д. 21-22).
 
    31.10.2013 конкурсным управляющим ООО "Алтай" был издан приказ № 13 о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении), в соответствии с которым полномочия Черемнякова Н.М. как директора ООО "Алтай" были прекращены (л.д. 23).
 
    Таким образом, Черемняков Н.М. исполнял обязанности директора ООО "Алтай" в период с 5.04.2010 по 31.10.2013.
 
    Межрайонной ИФНС России № 1 по Алтайскому краю в период с 14.05.2012 по 29.05.2012 была проведена выездная налоговая проверка ООО "Алтай" по вопросам правильности исчисления, удержания и перечисления в бюджет налога на доходы физических лиц, исключающего дивиденды, выигрыши, призы и др. за период с 25.06.2010 по 14.05.2012.
 
    Результаты проверки отражены в акте выездной налоговой проверки № АП-16-26 от 4.06.2012 (л.д. 24-28).
 
    В результате проверки был установлен факт неправомерного не перечисления в бюджет в установленный статье 226 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) срок удержанных сумм налога на доходы физических лиц (далее – НДФЛ) с выплаченных доходов за период с 25.06.2010 по 14.05.2012. расчет сумм НДФЛ приведен в таблице, согласно которой сумма исчисленного НДФЛ составила 2 347 040 рублей, а перечисленного 425 000 рублей (л.д. 26).
 
    На 14.05.2012 установлена задолженность по налогу в размере 1 922 040 рублей (2 347 040 – 425 000).
 
    Во время проведения выездной проверки перечисление НДФЛ не производились.
 
    Всего по результата проверки установлено: удержан налоговым агентом, но не перечислен НДФЛ за проверяемый период в сумме 1 922 040 рублей (п. 3.1.1 акта, л.д. 27).
 
    По результатам проверки предлагается взыскать с ООО "Алтай":
 
    - сумму не полностью перечисленного НДФЛ в размере 1 922 040 рублей;
 
    - пени за несвоевременное перечисление НДФЛ,
 
    а также привлечь ООО "Алтай" к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ (п.п. 3.2, 3.3 акта).
 
    Указанный акт подписан директором ООО "Алтай" Черемняковым Н.М. без замечаний.
 
    7.06.2012 ООО "Алтай" представило в налоговую инспекцию ходатайство о снижении штрафных санкций, в качестве смягчающих обстоятельств указав сезонный вид деятельности и гарантию оплаты задолженности до 25.11.2012.
 
    27.06.2012 заместителем начальника Межрайонной ИФНС России № 1 по Алтайскому краю вынесено решение № РА-16-26 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (л.д. 29-31).
 
    Указанным решением ООО "Алтай" привлечено к налоговой ответственности по ст. 123 НК РФ в виде штрафа в размере 401 910 рублей, обществу начислена сумма пени в размере 221 292 рубля 83 коп., а также предложено уплатить недоимку по НДФЛ в размере 1 922 040 рублей.
 
    Доводы налогового агента в части наложения штрафа по статье 123 НК РФ за несвоевременную уплату НДФЛ на предмет наличия смягчающих вину обстоятельств были отклонены налоговой инспекцией, поскольку ООО "Алтай", являясь налоговым агентом, обязано при перечислении заработной платы удержать и перечислить НДФЛ. Средства, удержанные из доходов работников в качестве НДФЛ, не являются для налогового агента собственными и он не вправе самостоятельно ими распоряжаться.
 
    14.11.2013 ФНС России обратилась в арбитражный суд с требованием о включении задолженности в размере 955 186 рублей 40 коп., в т.ч. по решению № РА-16-26 от 27.06.2012, в реестр требований кредиторов ООО "Алтай".
 
    Определением суда от 21.01.2014 требование ФНС России в размере 897 630 рублей 94 коп. было включено в реестр требований кредиторов ООО "Алтай", в т.ч. 401 910 рублей штрафа по ст. 123 НК РФ и пени в размере 221 292 рубля 83 коп., начисленных за несвоевременную уплату НДФЛ (л.д. 36-40).
 
    Согласно статье 123 НК РФ неправомерное неудержание и (или) неперечисление (неполное удержание и (или) перечисление) в установленный настоящим Кодексом срок сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей удержанию и (или) перечислению.
 
    Как следует из решения налогового органа, налог был удержан, однако не перечислен в бюджет.
 
    В указанный период обязанности директора ООО "Алтай" исполнял Черемняков Н.М., в обязанности которого входило своевременное осуществление перечислений налогов и платежей, определяемых законодательством России.
 
    В своих пояснениях Черемняков Н.М. указал, что на момент назначения его директором ООО "Зори-1" за обществом по состоянию на 23.12.2009 числилась задолженность, в т.ч. по НДФЛ в размере 1 245 667 рублей. Удержанный обществом НДФЛ был направлен на погашение задолженности по уплате НДФЛ за 2009 год, выплату заработной платы за 2009-2010 годы, а также закрытие кредитов.
 
    Вместе с тем, представленные в материалы дела документы не подтверждают погашения НДФЛ за 2009 год в размере 1 245 667 рублей.
 
    Согласно представленному расчету, выполненному налоговой инспекцией и положенному в основу проверки и принятия решения № РА-16-26 о привлечении ООО "Алтай" к ответственности за совершение налогового правонарушения, обществом в 2010 году был удержан НДФЛ в размере 810 787 рублей, а перечислен только в размере 150 000 рублей, в 2011 году был удержан НДФЛ в размере 1 226 987 рублей, перечислен в бюджет в размере 85 000 рублей, в 2012 году удержан НДФЛ в размере 309 266 рублей, перечислен – 190 000 рублей.
 
    Таким образом, арбитражный суд приходит к выводу, что директором ООО "Алтай" систематически нарушались требования действующего законодательства по перечислению НДФЛ.
 
    Пунктом 3 статьи 226 НК РФ определено, что исчисление сумм налога на доходы физических лиц производится налоговыми агентами нарастающим итогом с начала налогового периода по итогам каждого месяца применительно ко всем доходам, в отношении которых применяется налоговая ставка, установленная пунктом 1 статьи 224 Кодекса, начисленным налогоплательщику за данный период, с зачетом удержанной в предыдущие месяцы текущего налогового периода суммы налога.
 
    На основании пункта 4 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму названного налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате.
 
    В силу пункта 6 статьи 226 НК РФ налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога на доходы физических лиц не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода, а также дня перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках.
 
    В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 223 НК РФ дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме.
 
    Материалами дела подтверждается, что ООО "Алтай" как налоговый агент в нарушение абзаца 2 пункта 6 статьи 226 НК РФ не перечисляло в установленный законом срок НДФЛ.
 
    в соответствии со статьей 23 НК РФ налогоплательщик обязан уплачивать законно установленные налоги
 
    ООО "Алтай", являясь налоговым агентом, обязано при перечислении заработной платы удержать и перечислить в бюджет НДФЛ. При этом, средства, удержанные из доходов работников общества в качестве НДФЛ, не являются для налогового агента собственными и он не вправе самостоятельно ими распоряжаться, в т.ч. направлять их на погашение кредитов и займов.
 
    Исследовав и оценив представленные в дело доказательства, арбитражный суд приходит к выводу, что заявителем доказан факт причинения заинтересованным лицом своими действиями (бездействием), выразившимися в систематическом уклонении от перечисления НДФЛ, убытков ООО "Алтай". Данные действия повлекших неблагоприятные последствия для юридического лица в виде начисления штрафных санкций.
 
    Заинтересованное лицо, в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представило доказательств того, что надлежащее, добросовестное и разумное исполнение им обязанностей директора в интересах общества оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы и чрезвычайных обстоятельств.
 
    В данном случае действия Черемнякова Н.М. противоречат интересам ООО "Алтай", не являются добросовестными и разумными, размер причиненный убытков составляет сумму штрафных санкций и пени, начисленных за не перечисление НДФЛ. Данная задолженность включена в реестр требований кредиторов ООО "Алтай".
 
    Руководствуясь статьями 10, 60 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 184-188, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
 
 
ОПРЕДЕЛИЛ:
 
 
    Взыскать с Черемнякова Николая Михайловича, 01.05.1962 г.р., в пользу общества с ограниченной ответственностью "Алтай" (659440, Алтайский край, Целинный район, с. Верх-Марушка, ИНН 2287005523, ОГРН 1052200584127) 623 202 рубля 83 коп. убытков.
 
    Определение может быть обжаловано в течение 10 дней с даты изготовления определения в полном объеме в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск.
 
 
 
    Судья Арбитражного суда
 
    Алтайского края                                                                                         А.В. Назаров