Постановление от 06 ноября 2012 года №921/2012

44-у-921/2012
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
президиума Ярославского областного суда
 
    <адрес> «31» октября 2012 года
 
    Президиум Ярославского областного суда в составе:
 
    председательствующего ФИО2
 
    и членов президиума ФИО3, ФИО4, ФИО5, ФИО6
 
    рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе защитника осуждённого – адвоката ФИО7 на приговор Дзержинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1.
 
    Заслушав доклад судьи Ярославского областного суда ФИО10, мнение заместителя прокурора <адрес> ФИО8 о необходимости изменения приговора, президиум
 
УСТАНОВИЛ:
 
    Приговором Дзержинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ
 
    ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, холостой,
 
    судимый:
 
    ДД.ММ.ГГГГ Ярославским районным судом <адрес> по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 3 года,
 
    осуждён по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы; в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Ярославского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично, в виде 3 лет 1 месяца лишения свободы без штрафа, присоединена неотбытая часть наказания по приговору Ярославского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и по совокупности приговоров назначено окончательное наказание в виде 4 лет 1 месяца лишения свободы без штрафа в исправительной колонии общего режима; срок наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ.
 
    В кассационном порядке приговор не обжаловался.
 
    Постановлением президиума Ярославского областного суда от ДД.ММ.ГГГГ изменён приговор Ярославского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1: исключено осуждение за незаконную перевозку без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере, назначенное осуждённому по ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание снижено до 3 лет 9 месяцев лишения свободы без штрафа условно с испытательным сроком 3 года.
 
    Постановлением Заволжского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ приговор Дзержинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 приведён в соответствие с Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ № 420-ФЗ: назначенное ФИО1 по ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание снижено до 11 месяцев лишения свободы, в остальной части приговор оставлен без изменения.
 
    ФИО1 в особом порядке принятия судебного решения осуждён за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере при согласии подсудимого со следующим обвинением.
 
    ДД.ММ.ГГГГ в период с 13 часов 00 минут до 13 часов 45 минут ФИО1, находясь возле <адрес> по проспекту Дзержинского <адрес>, умышленно незаконно приобрёл у не установленной в ходе дознания гражданки по имени «Ольга» для собственного употребления, без цели сбыта, за денежное вознаграждение в сумме 1 000 рублей наркотическое средство – смесь, содержащую диацетилморфин (героин), ацетилкодеин, 6-моноацетилморфин, массой 0,844 грамма в крупном размере, после чего умышленно незаконно хранил это наркотическое средство при себе. ДД.ММ.ГГГГ около 13 часов 45 минут в ходе проведения сотрудниками ОУР УВД по <адрес> в соответствии с Федеральным законом РФ «Об оперативно-розыскной деятельности» оперативно-розыскных мероприятий ФИО1 был задержан возле <адрес> по проспекту Дзержинского <адрес>, и ДД.ММ.ГГГГ в 14 часов 00 минут наркотическое средство, умышленно незаконно приобретённое и хранившееся ФИО1
 
    А. В. при себе, было обнаружено и изъято. Таким образом, в период с момента незаконного приобретения (ДД.ММ.ГГГГ с 13 часов 00 минут до 13 часов 45 минут) до момента изъятия сотрудниками милиции (ДД.ММ.ГГГГ в 14 часов 00 минут) в УВД по <адрес> по адресу: <адрес> ФИО1 умышленно незаконно хранил при себе указанное наркотическое средство.
 
    В надзорной жалобе защитник осуждённого – адвокат ФИО9 считает приговор незаконным и несправедливым.
 
    Обращает внимание на то, что время приобретения нельзя одновременно считать и временем хранения наркотического средства, ФИО1 был задержан сотрудниками милиции ДД.ММ.ГГГГ в 13 часов 45 минут, а нахождение у ФИО1 наркотического средства с этого времени до 14 часов того же дня не должно расцениваться как незаконное хранение.
 
    Указывает на то, что действия ФИО1 следует квалифицировать как покушение на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, поскольку сразу же после того, как взял наркотическое средство на месте приобретения, ФИО1 был задержан в ходе оперативно-розыскного мероприятия «наблюдение» и не мог распорядиться наркотическим средством.
 
    Отмечает, что изменение квалификации должно влечь смягчение наказания.
 
    Проверив уголовное дело и обсудив доводы жалобы, президиум находит приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона.
 
    По смыслу уголовного закона, незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства – это незаконное получение виновным любым способом наркотического средства, когда у лица возникает возможность владения принадлежащим ему наркотическим средством; незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства является длящимся преступлением, начинающимся с момента незаконного владения наркотическим средством и оканчивающимся с момента прекращения преступления самим виновным либо наступления событий, препятствующих совершению преступления, к которым, в частности, относится и задержание виновного должностными лицами правоохранительного органа.
 
    Как усматривается из обвинения, с которым согласился осуждённый, точное время незаконного приобретения ФИО1 наркотического средства возле <адрес> по проспекту Дзержинского <адрес> органом дознания не установлено, незаконное приобретение наркотического средства могло иметь место вплоть до 13 часов 45 минут ДД.ММ.ГГГГ. Вместе с тем, сотрудниками милиции возле <адрес> по проспекту Дзержинского <адрес> ФИО1 около 13 часов 45 минут был задержан.
 
    При таких обстоятельствах следует считать, что ФИО1 был задержан сотрудниками милиции непосредственно после получения им наркотического средства, и действия ФИО1 должны квалифицироваться как покушение на незаконное приобретение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере. Поэтому президиум исключает осуждение ФИО1 за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере и переквалифицирует деяние ФИО1 на ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228 УК РФ. При назначении наказания за данное преступление президиум учитывает требования ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, ч. 3 ст. 66 УК РФ и ч. 5 ст. 62 УК РФ, оснований для сохранения условного осуждения ФИО1 по приговору Ярославского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ президиум не усматривает и назначает осуждённому окончательное наказание по правилам ст. 70 УК РФ.
 
    Руководствуясь ст.ст. 407 и 408 УПК РФ, президиум
 
ПОСТАНОВИЛ:
 
    Надзорную жалобу адвоката ФИО7 удовлетворить.
 
    Приговор Дзержинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ (с учётом постановления Заволжского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ) в отношении ФИО1 изменить:
 
    исключить осуждение за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере;
 
    переквалифицировать деяние ФИО1 с ч. 1 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228 УК РФ;
 
    назначить ФИО1 по ч. 3 ст. 30 и ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание в виде 10 (десяти) месяцев лишения свободы;
 
    на основании ч. 4 ст. 74 УК РФ и ст. 70 УК РФ условное осуждение ФИО1 по приговору Ярославского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ отменить, к назначенному наказанию частично, в размере 3 лет лишения свободы без штрафа, присоединить неотбытую часть наказания по приговору Ярославского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и по совокупности приговоров назначить ФИО1 окончательное наказание в виде 03 (трёх) лет 10 (десяти) месяцев лишения свободы без штрафа.
 
    В остальном приговор оставить без изменения.
 
    Председательствующий ФИО2