Определение Судебной коллегии по гражданским делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО ГРАЖДАНСКИМ ДЕЛАМ ПЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 15 июня 2021 года Дело N 8Г-2922/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Камышовой Т.В.,

судей Нафикова И.А., Мурзаковой Р.Ф.,

с участием прокурора Гаринина Э.П.,

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по исковому заявлению Аушева Рашида Хусейновича к Управлению Федеральной службы судебных приставов по Республике Ингушетия, ФССП России о признании незаконным отказа в приеме на работу

по кассационной жалобе Аушева Рашида Хусейновича на решение Магасского районного суда Республики Ингушетия от 07 сентября 2020 года и апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Ингушетия от 12 января 2021 года,

заслушав доклад судьи Пятого кассационного суда общей юрисдикции Камышовой Т.В., выслушав прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Гаринина Э.П., полагавшего, что имеются основания для отмены судебных постановлений, судебная коллегия

установила:

Аушев Р.Х. обратился в суд с исковым заявлением к Управлению Федеральной службы судебных приставов по Республике Ингушетия, ФССП России о признании незаконным отказа в приеме на работу.

Решением Магасского районного суда Республики Ингушетия от 07 сентября 2020 года, оставленным без изменения Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Республики Ингушетия от 12 января 2021 года, в удовлетворении искового заявления Аушева Р.Х. отказано в полном объеме.

В кассационной жалобе Аушевым Р.Х. поставлен вопрос об отмене судебных постановлений, как незаконных, вынесенных существенными нарушениями норм материального и процессуального права.

Проверив материалы дела, изучив доводы кассационной жалобы, выслушав лиц, участвующих в деле, заключение прокурора, судебная коллегия по гражданским делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции приходит к выводу о том, что решение и апелляционное определение подлежат отмене.

В соответствии с частью 1 статьи 379.7 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены или изменения судебных постановлений кассационным судом общей юрисдикции являются несоответствие выводов суда, содержащихся в обжалуемом судебном постановлении, фактическим обстоятельствам дела, установленным судами первой и апелляционной инстанций, нарушение либо неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

Такие основания для пересмотра судебных постановлений в кассационном порядке установлены.

Как установлено судебными инстанциями и следует из материалов дела, Аушев А.Х. проходил федеральную государственную гражданскую службу в должности заместителя начальника межрайонного отдела по исполнению особых исполнительных производств - заместителя старшего судебного пристава УФССП России по РИ.

В целях реализации Федерального закона от 01.10.2019 г. N 328-Ф3 "О службе в органах принудительного исполнения Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" издан Приказ ФССП России от 01.01.2020г. N 50 "Об утверждении и введении в действие структуры и штатного расписания УФССП России по Республике Ингушетия", согласно которому утверждено новое штатное расписание УФССП России по Республике Ингушетия.

22 января 2020 г. Аушеву Р.Х. вручено под роспись уведомление о предстоящем сокращении его должности, разъяснено его право на подачу заявления о поступлении на службу в органы принудительного исполнения.

13 марта 2020 г. Аушеву Р.Х. предложена должность заместителя начальника Межрайонного отделения по исполнению особых исполнительных производств.

Приказом УФССП России по РИ от ДД.ММ.ГГГГ N-рк Аушев Р.Х. был командирован в г. Москву сроком на 4 календарных дня с 15 марта 2020 г. по 18 марта 2020 г. для прохождения профессионального психологического отбора, психофизиологического исследования, тестирования.

27 апреля 2020 г. Аушев Р.Х. был уведомлен о том, что в процессе профессионального психологического отбора, психофизиологического исследования и тестирования в отношении его кандидатуры определена четвертая категория профессиональной пригодности, в связи с чем, он не может быть принят на службу в органы принудительного исполнения.

На названном уведомлении имеется собственноручная запись Аушева Р.Х. о несогласии с ним.

Принимая решение об отказе в удовлетворении исковых требований Аушева Р.Х., суд первой инстанции руководствовался ч. 2 ст. 92 Федерального закона от 01.10.2019 N 328-ФЗ "О службе в органах принудительного исполнения Российской федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", п. 15 порядка проведения психофизиологического исследования, утвержденного приказом ФССП России N 8 от 01.01.2020 и исходил из того, что истец не может проходить службу в органах принудительного исполнения.

Проверяя законность и обоснованность постановленного судом первой инстанции решения, суд апелляционной инстанции с его выводами и правовым обоснованием согласился, указав, что решение суда является законным и обоснованным, оснований для его отмены в апелляционном порядке не имеется.

Суд апелляционной инстанции указал, что Аушевым Р.Х. заявлены исковые требования о признании незаконным отказа в приеме на работу в органы принудительного исполнения и возложении на руководителя обязанности принять его на службу в органы принудительно исполнения, что требования о признании незаконным увольнения не заявлялись, что суд первой инстанции разрешил спор в пределах заявленных исковых требований.

Судебная коллегия по гражданским делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции с данными выводами судов первой и апелляционной инстанций не соглашается, поскольку они приняты с существенными нарушениями норм материального и процессуального права, повлиявшими на исход дела.

Судами первой и апелляционной инстанций при рассмотрении спора по существу не приняты во внимание следующие юридически значимые обстоятельства по делу.

В соответствии с частью 2 статьи 92 Федерального закона от 1 октября 2019 г. N 328-ФЗ гражданские служащие, изъявившие желание поступить на службу в органы принудительного исполнения в течение двух месяцев со дня вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат медицинскому освидетельствованию на наличие или отсутствие заболеваний, препятствующих поступлению на службу в органы принудительного исполнения. Порядок медицинского освидетельствования на наличие или отсутствие заболеваний, препятствующих поступлению на службу в органы принудительного исполнения, и форма медицинского заключения утверждаются Правительством Российской Федерации. Перечень таких заболеваний устанавливается федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики информативно-правовому регулированию в сфере обеспечения установленного порядка деятельности судов и исполнения судебных актов и актов других органов по согласованию с федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере здравоохранения в зависимости от должностей и особенностей прохождения службы на отдельных должностях. Направление на медицинское освидетельствование гражданских служащих, претендующих на замещение должностей младшего, среднего и старшего начальствующего состава, осуществляется после проведения мероприятий по профессиональному психологическому отбору, а также в отношении отдельных должностей после проведения психофизиологического исследования, тестирования, направленного на изучение морально-этических и психологических качеств, выявление потребления без назначения врача наркотических средств или психотропных веществ и злоупотребления алкоголем или токсическими веществами, и проверки уровня физической подготовки. Перечень отдельных должностей, при замещении которых проводятся психофизиологическое исследование, тестирование, направленное на изучение морально-этических и психологических качеств, выявление потребления без назначения врача наркотических средств или психотропных веществ и злоупотребления алкоголем или токсическими веществами и проверка уровня физической подготовки, а также порядок их проведения определяется руководителем федерального органа принудительного исполнения.

В соответствии с частью 1 статьи 28 Федерального закона от 1 октября 2019 г. N 328-ФЗ "О службе в органах принудительного исполнения Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" на службу в органы принудительного исполнения вправе поступать граждане, соответствующие квалификационным требованиям, установленным Федеральным законом.

Поскольку законодатель не устанавливает конкретные критерии, по которым должна быть произведена оценка гражданских служащих, изъявивших желание поступить на службу в органы принудительного исполнения работников по производительности труда и квалификации. Выбор критериев, имеющих значение для работодателя, является прерогативой именно работодателя.

Согласно части 4 статьи 9 Федерального закона от 1 октября 2019 г. N 328-ФЗ порядок профессионального психологического отбора на службу в органы принудительного исполнения определяется Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 27 декабря 2019 г. N 1909 утверждены Правила профессионального психологического отбора на службу в органы принудительного исполнения Российской Федерации.

С учетом результатов комплексного обследования специалисты составляют и подписывают заключение о профессиональной пригодности кандидата (пункт 16 Правил).

Согласно пункту 20 правил к четвертой категории профессиональной пригодности относятся кандидаты, у которых имеется низкий уровень развития личных и деловых качеств, не позволяющий в установленные сроки овладеть необходимым минимумом профессиональных знаний, навыков, умений и выполнять служебные обязанности сотрудника органов принудительного исполнения, или выявлен фактор риска (за исключением случая, предусмотренного пунктом 20 настоящих Правил).

Кандидат в случае несогласия с заключением вправе обратиться в письменной форме в центральную комиссию (пункт 30 Правил).

Согласно Перечню отдельных должностей, при замещении которых проводятся психофизиологические исследование, тестирование, направленное на изучение морально-этических и психологических качеств, выявление потребления без назначения врача наркотических средств или психотропных веществ и злоупотребления алкоголем или токсическими веществами, утвержденному указанным Приказом направлению на исследования, тестирования подлежат гражданские служащие, претендующие на должности в структурных подразделениях межрайонного уровня, на которых возлагается исполнение функций старшего судебного пристава.

В соответствии с пунктом 1 указанного Порядка он определяет процедуру проведения психофизиологического исследования, тестирования, направленного на изучение морально-этических и психологических качеств, выявление потребления без назначения врача наркотических средств или психотропных веществ и злоупотребления алкоголем или токсическими веществами (далее - комплексное исследование) федеральных государственных гражданских служащих (далее - кандидаты), изъявивших желание поступить на службу в органы принудительного исполнения Российской Федерации, в соответствии с частью 2 статьи 92 Федерального закона от 1 октября 2019 г. N 328-ФЗ "О службе в органах принудительного исполнения Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с пунктом 2 указанного Порядка комплексное исследование включает в себя проведение тестирования, направленного на изучение морально-этических и психологических качеств, выявление потребления без назначения врача наркотических средств или психотропных веществ и злоупотребления алкоголем или токсическими веществами (далее - тестирование), после которого проводится психофизиологическое исследование с применением полиграфа (далее - ПФИ).

В соответствии с пунктом 4 указанного Порядка комплексное исследование проводится в отношении кандидатов, претендующих на замещение должностей, перечень которых содержится в приложении N 3 к настоящему приказу.

В силу части 1 статьи 31 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" при сокращении должностей гражданской службы или упразднении государственного органа государственно-служебные отношения с гражданским служащим продолжаются в случае предоставления гражданскому служащему, замещающему сокращаемую должность гражданской службы в государственном органе или должность гражданской службы в упраздняемом государственном органе, с его письменного согласия иной должности гражданской службы в том же государственном органе или в государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа, либо в другом государственном органе с учетом:

1) уровня его квалификации, специальности, направления подготовки, продолжительности стажа гражданской службы или работы по специальности, направлению подготовки;

2) уровня его профессионального образования, продолжительности стажа гражданской службы или работы по специальности, направлению подготовки при условии получения им дополнительного профессионального образования, соответствующего области и виду профессиональной служебной деятельности по предоставляемой должности гражданской службы.

В соответствии с частью 2 статьи 31 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" о предстоящем увольнении в связи с сокращением должностей гражданской службы или упразднением государственного органа гражданский служащий, замещающий сокращаемую должность гражданской службы в государственном органе или должность гражданской службы в упраздняемом государственном органе, предупреждается представителем нанимателя персонально и под роспись не менее чем за два месяца до увольнения.

В силу части 5 статьи 31 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" представитель нанимателя государственного органа, в котором сокращаются должности гражданской службы, или государственного органа, которому переданы функции упраздненного государственного органа, обязан в течение двух месяцев со дня предупреждения гражданского служащего об увольнении предложить гражданскому служащему, замещающему сокращаемую должность гражданской службы в государственном органе или должность гражданской службы в упраздняемом государственном органе, все имеющиеся соответственно в том же государственном органе или в государственном органе, которому переданы функции упраздненного государственного органа, вакантные должности гражданской службы с учетом категории и группы замещаемой гражданским служащим должности гражданской службы, уровня его квалификации, его специальности, направления подготовки, стажа гражданской службы или работы по специальности, направлению подготовки, а в случае отсутствия таких должностей в указанных государственных органах может предложить вакантные должности гражданской службы в иных государственных органах в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

Частью 6 названной статьи регламентировано, что в случае отказа гражданского служащего от предложенной для замещения иной должности гражданской службы, в том числе в другом государственном органе, при сокращении должностей гражданской службы или упразднении государственного органа гражданский служащий освобождается от замещаемой должности гражданской службы и увольняется с гражданской службы. В этом случае служебный контракт прекращается при сокращении должностей гражданской службы в соответствии с пунктом 8.2 части 1 статьи 37 настоящего Федерального закона и при упразднении государственного органа в соответствии с пунктом 8.3 части 1 статьи 37 настоящего Федерального закона.

Из системного толкования части 1 и части 5 статьи 31 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ следует, что представитель нанимателя обязан предлагать гражданскому служащему в случае сокращения замещаемой им должности гражданской службы все имеющиеся в государственном органе вакантные должности в рамках той категории и группы, в которую включалась замещаемая им должность, с учетом уровня его квалификации, профессионального образования, стажа гражданской службы или работы (службы) по специальности, направлению подготовки (Обзор судебной практики по спорам, связанным с прохождением службы государственными гражданскими служащими и муниципальными служащими, утвержден Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 22 июня 2016 г.).

Как следует из материалов дела, 21 января 2020 Аушев Р.Х. уведомлен о переходе ФССП, в связи с вступлением в силу 01.01.2020 ФЗ от 01.01.2019 N 328-ФЗ "О службе в органах принудительного исполнения Российской федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" на иной вид государственной службы и сокращении замещаемой им должности федеральной государственной гражданской службы, и его праве изъявить желание поступить на службу в органы принудительного исполнения РФ в срок не позднее 29.02.2020 проинформировать об этом руководителя структурного подразделения УФССП по РИ в письменном виде, которое получено Аушевым Р.Х.

22 января 2020 года в ФССП России по РИ поступило письмо ФССП России от 11.02.2020 N 00092/20/16322-ЕЗ о предоставлении информации о списках федеральных государственных гражданских служащих, претендующих на замещение должностей в органах принудительного исполнения. Среди должностей указана должность начальника отдела (отделения) - старшего судебного пристава в структурном подразделении межрайонного уровня территориального органа ФССП России.

14 февраля 2020 года ФССП России по РИ N направило письмо в ФССП России с перечнем кандидатов на указанные должности, где Аушев Р.Х. указан кандидатом на замещение должности начальника межрайонного отделения по исполнению особых исполнительных производств УФССП России по Республике Ингушетия.

При этом материалы дела не содержат доказательств волеизъявления Аушева Р.Х. на замещение должности начальника межрайонного отделения по исполнению особых исполнительных производств УФССП России по Республике Ингушетия.

13 марта 2020 года в связи с изъявлением Аушевым Р.Х. желания поступить на службу в органы принудительного исполнения Российской Федерации, ему предлагается должность зам. нач. отделения - зам. старшего судебного пристава Межрайонного отделения ИОИП и в его адрес направлено уведомление о необходимости направить в кадровое подразделение заявление о согласии или несогласии с предложенной должность.

16 марта 2020 года Аушевым Р.Х. подано заявление с просьбой принять его на службу в органы принудительного исполнения Российской Федерации на должность заместителя начальника Межрайонного отделения по исполнению особых исполнительных производств Управления Федерально службы судебных приставов по Республике Ингушетия.

27 апреля 2020 г. Аушев Р.Х. был уведомлен о том, что в процессе профессионального психологического отбора, психофизиологического исследования и тестирования в отношении его кандидатуры определена четвертая категория профессиональной пригодности, в связи с чем, он не может быть принят на службу в органы принудительного исполнения. С данным уведомлением Аушев Р.Х. не согласился.

Судами первой и апелляционной инстанций не принято во внимание то обстоятельство, что материалы дела не содержат доказательств отказа работодателя в приеме на работу Аушева Р.Х. на должность зам. нач. отделения - зам. старшего судебного пристава Межрайонного отделения ИОИП. Данное обстоятельство не был предметом исследования судом первой и апелляционной инстанций.

Отказывая в заключении трудового договора, работодатель обязан объяснить обратившемуся к нему лицу конкретную причину такого отказа в трудоустройстве. По письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан сообщить причину отказа в письменной форме в срок не позднее чем в течение семи рабочих дней со дня предъявления такого требования.

В материалах дела отсутствуют доказательства того, что истцу было отказано в приеме на работу на должность зам. нач. отделения - зам. старшего судебного пристава Межрайонного отделения ИОИП.

Частью 2 статьи 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами (статья 60 ГПК РФ).

В нарушение положений статьи 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, материалы дела не содержат исследованного заключения ФССП России о профпригодности от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1, находящееся под грифом "Конфиденциально", согласно которому Аушев Р.Х., действительно не рекомендуется в органы принудительного исполнения, в связи с установлением 4-ой категории профпригодности, в протоколе судебного заседания не отражено что именно суд первой инстанции обозревал.

Доказательств того, что данное заключение носит гриф "Конфиденциально" материалы дела не содержат.

Судебными инстанциями не учтено, что в силу положений пункта 3 части 2 статьи 33 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд передает дело на рассмотрение другого суда общей юрисдикции, если при рассмотрении дела в данном суде выявилось, что оно было принято к производству с нарушением правил подсудности.