Определение Судебной коллегии по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ПЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 12 апреля 2022 года Дело N 7У-951/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З.,

судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А.,

при помощнике судьи Свечкарь А.Ф.,

ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Белкина С.В.,

осужденного Падиева М.И. путем видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Геворкян Л.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Магасского районного суда Республики Ингушетия от 22 июля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Ингушетия от 26 октября 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав осужденного Падиева М.И. и его защитника-адвоката Геворкян Л.А., поддержавших кассационную жалобу, прокурора Белкина С.В., полагавшего судебные решения изменить со смягчением наказания, судебная коллегия

установила:

по приговору Магасского районного суда Республики Ингушетия от 22 июля 2021 года

ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> Республики Ингушетия, судимый

- 5 сентября 2014 года Оловяннинским районным судом Забайкальского края по п. "а" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима (освобожден 26 сентября 2017 года по отбытии),

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения изменена с домашнего ареста на заключение под стражу и Падиев М.И. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок лишения свободы зачтено время: содержания под стражей с 22 июля 2021 года до вступления приговора в законную силу, задержания с 25 по 27 ноября 2020 года - из расчета один день за один день; нахождения под домашним арестом с 28 ноября 2020 года по 21 июля 2021 года - из расчета два дня за один день.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Ингушетия от 26 октября 2021 года приговор изменен, назначенное Падиеву М.И. наказание в виде лишения свободы снижено до 3 лет.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Падиев М.И. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере (3,56 гр. мефедрона), изъятого при его личном досмотре 24 ноября 2020 года в г. Назрань Республики Ингушетия.

В кассационной жалобе осужденный Падиев М.И., ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, просит приговор и апелляционное определение изменить: зачесть в срок наказания день его фактического задержания и нахождения под стражей с 24 ноября 2020 года по 27 ноября 2020 года; в резолютивную часть апелляционного определения внести указание на применение ч. 3 ст. 68 УК РФ; из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание на опасный рецидив преступлений как на отягчающее вину обстоятельство, предусмотренное п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ; применить положения ст. 64 УК РФ и снизить срок наказания; исключить квалифицирующий признак "незаконное хранение"; квалифицировать его действия по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ. Утверждает, что фактически задержан 24 ноября 2020 года при проведении оперативно-розыскных мероприятий, а не 25 ноября 2020 года, как указано в приговоре. Резолютивная часть апелляционного определения не содержит указания на исключение из приговора ссылки на ч. 2 ст. 68 УК РФ и применение положений ч. 3 ст. 68 УК РФ. Указание в приговоре на признание в качестве отягчающего обстоятельства наличия в его действиях опасного рецидива преступлений противоречит ст.ст. 6, 60 и 63 УК РФ. Суд не мотивировал невозможность применения ст. 64 УК РФ. Поскольку наркотическое средство находилось в его распоряжении короткое время, сразу же изъято из незаконного оборота, его действия не содержат признака "хранение", подлежат квалификации по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы по материалам дела, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона по данному делу допущены.

В приговоре указано, что Падиев М.И. приобрел наркотическое средство в 16 часов 00 минут 24 ноября 2020 года, после чего сразу задержан и подвергнут личному досмотру, в ходе которого незаконно приобретенное им наркотическое средство изъято.

Действия Падиева М.И. квалифицированы судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Доводы осужденного о необходимости переквалификации его действий на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ как покушение на незаконное приобретение наркотического средства не основаны на законе и материалах дела.

Поскольку Падиев М.И. до своего задержания, определяя свое поведение по своему усмотрению, незаконно приобрел наркотическое средство, его действия образуют оконченный состав преступления.

Однако из установленных судом обстоятельств совершенного преступления не следует, что Падиев М.И. незаконно хранил наркотическое средство.

Кроме того, день фактического задержания - 24 ноября 2020 года, ошибочно указан в резолютивной части приговора как 25 ноября 2020 года, вопреки положениям п. 11 ст. 5 УПК РФ и ч. 3.2 ст. 72 УК РФ не зачтен в срок наказания.

Верно установив наличие в действиях Падиева М.И. опасного рецидива преступлений, суд излишне указал его вид при учете рецидива как отягчающего обстоятельства, что дает осужденному дополнительный повод оспаривать справедливость наказания, ссылаясь на п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, согласно которому обстоятельством, отягчающим наказание, признается рецидив преступлений (без конкретизации видов рецидива, предусмотренных ст. 18 УК РФ).

В целях исключения вопроса относительно степени учета судом рецидива преступлений при назначении наказания отягчающим обстоятельством следует признавать рецидив преступлений без конкретизации его вида.

Допущенные судом существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона при квалификации действий осужденного и зачете времени его задержания в срок назначенного наказания в виде лишения свободы повлияли на исход дела.

Указанные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона не выявлены судом апелляционной инстанции, устранимы в кассационном порядке без отмены судебных решений путем смягчения наказания, что в данном случае возможно только с применением ст. 64 УК РФ, поскольку наказание, которое было назначено Падиеву М.И., снижено судом апелляционной инстанции до нижнего предела, установленного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для других изменений или отмены приговора от 22 июля 2021 года и апелляционного определения от 26 октября 2021 года в отношении Падиева М.И. не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Магасского районного суда Республики Ингушетия от 22 июля 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Ингушетия от 26 октября 2021 года в отношении ФИО1 изменить:

- исключить осуждение за незаконное хранение наркотического средства;

- отягчающим обстоятельством признать рецидив преступлений, вид которого является опасным;

- смягчить наказание с применением ст. 64 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

- засчитать день фактического задержания (24 ноября 2020 года) в срок лишения свободы за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи Н.В. Колбина

М.А. Чекмарев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка