Определение Судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВТОРОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 13 октября 2022 года Дело N 7У-8420/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующей Крылова С.А.,

судей Морхова С.И., Замазкина А.В.,

при секретаре Гаджиагаеве К.Р.,

с участием прокурора Лох Е.Н.,

осужденного Лобанова Г.В.,

адвоката Кашинцевой Е.Ю.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лобанова Г.В. на приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 17 июня 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 15 сентября 2016 года.

Заслушав доклад судьи Морхова С.И., выслушав выступление осужденного Лобанова Г.В., посредством использования системы видеоконференц-связи, пояснения адвоката Кашинцевой Е.Ю. по доводам жалобы, мнение прокурора Лох Е.Н. об изменении судебных решений, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Тушинского районного суда г. Москвы от 17 июня 2016 года Лобанов ФИО7, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, судимый ДД.ММ.ГГГГ приговором Тверского районного суда <адрес> по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожденный ДД.ММ.ГГГГ по отбытии наказания;

осужден:

- по ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет;

- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 10 лет.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено к отбытию 12 лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 17 июня 2016 года. Зачтено в срок лишения свободы время предварительного содержания Лобанова Г.В. под стражей с 20 декабря 2014 года по 17 июня 2016 года. Мера пресечения оставлена в виде заключения под стражу.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 15 сентября 2016 года приговор суда оставлен без изменений.

Приговором суда Лобанов Г.В. осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный в помещении для развлечений или досуга, а также за приготовление к незаконному сбыту психотропных веществ в крупном размере. Преступления совершены в декабре 2014 года в г. Москве при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Лобанов Г.В., не соглашаясь с приговором и апелляционным определением, считает, что в деле отсутствуют доказательства совершения им действий, направленных на приготовление к сбыту амфетамина. По мнению автора жалобы, все обвинение построено на предположениях, полагает, что отсутствуют доказательства корыстного мотива преступления, поскольку он приобретал наркотическое средство - кокаин по просьбе свидетеля Цой Э.Г., которая неоднократно звонила ему с указанной просьбой, и он из жалости передал ей наркотическое средство. Указывает на то, что обнаруженное при нем и в его квартире наркотическое средство - амфетамин он приобрел для личного пользования, так как является наркозависимым, хранение при себе и дома наркотических средств не может свидетельствовать о намерениях его сбыть. Утверждает, что место сбыта было выбрано самой Цой Э.Г., которая действовало под контролем сотрудников полиции, и кафе "Шоколадница" было выбрано сотрудниками полиции специально, таким образом, его действия были спровоцированы, в связи с чем, они не могут быть квалифицированы по п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, по признаку совершение преступления в местах для развлечения и досуга. Обращает внимание на то, что одних показаний свидетеля Цой Э.Г. и сотрудников полиции недостаточно для его обвинения. Отмечает, что ряд процессуальных документов, а именно протоколы следственных действий сфальсифицированы, понятые, по мнению автора жалобы, являются заинтересованными лицами. Считает, что его показания в суде неправильно отражены в протоколе судебного заседания. Обращает внимание на суровость назначенного наказания. Просит переквалифицировать его действия по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ и назначить соразмерное наказание, а срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции от 12 сентября 2022 года кассационная жалоба осужденного Лобанова Г.В. на приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 17 июня 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 15 сентября 2016 года с материалами дела передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Выслушав участников судебного разбирательства, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о доказанности вины Лобанова Г.В. в совершении инкриминируемых преступлений подтвержден исследованными в судебном заседании доказательствами, которые полно и подробно изложены в приговоре, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, согласуются между собой по фактическим обстоятельствам, дополняют друг друга, не содержат существенных противоречий, в связи с чем правильно признаны судом достоверными и взяты за основу при постановлении приговора.

Обстоятельств, свидетельствующих о провокации преступления, не усматривается, поскольку умысел на незаконный сбыт наркотических средств у осужденного сформировался вне зависимости от деятельности сотрудников полиции.

Как следует из материалов дела, 19 декабря 2014 года проводилось оперативное мероприятие "проверочная закупка" в отношении неустановленного гражданина по имени ФИО1. При проведении оперативно-розыскного мероприятия сотрудники полиции действовали в рамках Федерального закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности" от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ, результаты их деятельности были оформлены в соответствии с требованиями закона, и ставить под сомнение достоверность составленных в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия документов оснований не имеется.

Вопреки доводам жалоб, исходя из установленных фактических обстоятельств дела, оснований для переквалификации деяний осужденного с ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ на ч. 2 ст. 228 УК РФ не имеется. Выводы суда о квалификации действий осужденного должным образом мотивированы.

Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона допущены Тушинским районным судом г. Москвы.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности совершенного преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Однако, при назначении Лобанову Г.В. наказания по ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ судом первой инстанции указанные выше требования закона не выполнены.

Согласно ч. 2 ст. 66 УК РФ, срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.

Санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, по которой осужден Лобанов Г.В., предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 10 до 20 лет.

За приготовление к совершению преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, суд назначил Лобанову Г.В. наказание в виде лишения свободы сроком 10 лет, что с учетом положений ч. 2 ст. 66 УК РФ является одновременно и максимально возможным и минимальным размером наказания в виде лишения свободы в пределах санкции вышеуказанной статьи УК РФ.

Однако суд, назначая Лобанову Г.В. наказание по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 10 лет, фактически оставил без внимания наличие обстоятельств, влияющих на назначение наказание, в качестве которых суд указал состояние здоровья осужденного, его молодой возраст.

Таким образом, назначенное Лобанову Г.В. наказание нельзя признать соответствующим данным о личности осужденного и всем обстоятельствам дела.

Судом апелляционной инстанции при проверке законности и обоснованности приговора были оставлены без внимания указанные нарушения требований уголовно-процессуального и уголовного закона.

С учетом изложенного обжалуемый приговор и апелляционное определение подлежат изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ ввиду допущенного судом существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела, а назначенное Лобанову Г.В. наказание - смягчению, как по преступлению, предусмотренному по ч. 1 ст. 30, п. "а" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ так и по совокупности преступлений, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Кроме того, согласно Федеральному Закону от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ "О внесении изменений в статью 72 Уголовного кодекса Российской Федерации" статья 72 УК РФ дополнена ч. 3.2, в соответствии с которой время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ст. 228.1 УК РФ.

Лобанов Г.В. осужден за преступления, предусмотренные ст. 228.1 УК РФ и он направлен для отбывания наказания в исправительную колонию строгого режима. Таким образом, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день. Срок отбывания наказания необходимо исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

Каких-либо иных оснований для отмены или изменения судебных решений, в том числе и по доводам жалобы осужденного, не усматривается.

Руководствуясь ст. ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу осужденного Лобанова Г.В. удовлетворить частично.

Приговор Тушинского районного суда г. Москвы от 17 июня 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 15 сентября 2016 года в отношении Лобанова ФИО8 изменить:

- смягчить наказание, назначенное Лобанову Г.В. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ до 9 лет 6 месяцев лишения свободы;

- на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных Лобанову Г.В. по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 3 ст. 30, п. "а" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ наказаний, окончательно назначить Лобанову Г.В. 11 лет 6 месяцев лишения свободы;

- срок отбывания наказания Лобанову Г.В. исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 20 декабря 2014 года по день вступления приговора в законную силу - 15 сентября 2016 года из расчета один день за один день.

В остальном судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи коллегии


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка