Определение Судебной коллегии по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВТОРОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 8 сентября 2022 года Дело N 7У-7673/2022

<адрес> 8 сентября 2022 года

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

Председательствующего судьи - ФИО37,

судей ФИО4, ФИО5,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

ФИО6,

прокурора ФИО7

осужденных ФИО2 и ФИО3 в режиме видеоконференц связи,

адвоката ФИО8, представившей удостоверение N и ордер N Московской коллегии адвокатов "Гааг и Партнеры" <адрес>, представляющей интересы осужденного ФИО2,

адвоката ФИО1, представившего удостоверение N и ордер N адвокатского кабинета Адвокат ФИО1 <адрес>, представляющего интересы осужденного ФИО3,

рассмотрела в открытом судебном заседании в порядке сплошной кассации уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО2 на приговор Тимирязевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО37, изложившей обстоятельства дела и содержание состоявшихся в отношении ФИО2 судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного ФИО2, выступление осужденного ФИО2 и адвоката ФИО8, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших об изменении приговора и смягчении наказания, выступление осужденного ФИО3 и адвоката ФИО1, поддержавших доводы кассационной жалобы осужденного ФИО2, также просивших об изменении приговора и смягчении наказания, позицию прокурора ФИО7, полагавшего обжалуемые судебные решения изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором Тимирязевского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО2, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года рождения в <адрес>, гражданин РФ, судимый:

-ДД.ММ.ГГГГ Басманным районным судом <адрес> по ч. 2 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;

-ДД.ММ.ГГГГ Щербинским районным судом <адрес> по ч.1 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год, приговор Басманного районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ постановлено исполнять самостоятельно;

осужден по ч.3 ст. 30 и ч.5 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет.

На основании ч.ч.5, 6 ст.74 УК РФ отменено условное осуждение ФИО2 по приговору Басманного районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ и по приговору Щербинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединена неотбытая часть наказания по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ и окончательно назначено ФИО2 наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

ФИО3, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, гражданин РФ, несудимый,

осужден по ч.3 ст. 30 и ч.5 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 9 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания ФИО2 и ФИО3 исчислен со дня вступления приговора в законную силу. На основании п. "а" ч.3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания ФИО2 и ФИО3 под стражей с момента фактического задержания, то есть с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Приговором суда разрешена судьба вещественных доказательств по делу.

В отношении осужденного ФИО3 кассационные представление и жалобы не поданы.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ указанный приговор в отношении ФИО2 оставлен без изменения.

Приговором суда ФИО2 признан виновным и осужден за покушение, то есть в совершении умышленных действий непосредственно направленных на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору совместно с ФИО3, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), наркотических средств- вещества, содержащего производное N - метилэфедрона, общей массой 667,13 гр., то есть в особо крупном размере, вещества, содержащего кокаин, массой 0, 13 гр., и психотропного вещества, содержащего амфетамин, массой 0, 98 гр., то есть в значительном размере, не доведенных до конца по независящим от них обстоятельствам в период времени с мая 2018 года примерно до 15 часов 50 минут ДД.ММ.ГГГГ на территории <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Осужденный ФИО2 свою вину в совершении инкриминируемого ему преступления признал частично, указал суду, что обнаруженное в ходе его личного досмотра вещество принадлежит ему, сбывать его никому не собирался, хранил для личного употребления.

Осужденный ФИО3 также указывал суду о том, что обнаруженные в ходе его личного досмотра, осмотра автомобиля и квартиры вещества принадлежат ему, которые сбывать никому не собирался; вещество, обнаруженное рядом с автомобилем он хотел присвоить себе для личного употребления.

В кассационной жалобе осужденный ФИО2 считает обжалуемые судебные решения незаконными и необоснованными, вынесенными с существенным нарушением норм УК РФ, повлиявших на исход дела, подлежащими изменению. В обоснование доводов осужденный указывает, что при постановлении приговора нарушена тайна совещания судей, поскольку председательствующим использован "электронный макет обвинительного заключения", а именно в приговор перенесены показания свидетелей обвинения, а также перечня вещественных доказательств из обвинительного заключения, с одними и теми же орфографическими ошибками, с той же нумерацией, что свидетельствует, по мнению осужденного, о нарушении процедуры судопроизводства и нарушении гарантированного Конституцией РФ права на доступ к правосудию. Далее отмечает, что судом постановлен приговор, не основанный на фактических обстоятельствах уголовного дела. В материалах уголовного дела отсутствуют сведения, каким образом от органа дознания органу предварительного следствия были переданы скриншоты с указанием координат и фотографий мест расположения тайников-закладок с наркотическими средствами, изъятых при осмотре места происшествия ДД.ММ.ГГГГ. Данные сведения также отсутствуют и в материалах оперативно-розыскной деятельности, а поэтому источник происхождения данных материалов не известен. Указывает, что не предоставлял сведений о своем аккаунте в сети Интернет; данные аккаунта, а также полученные из него сведения о местах расположения закладок, которые были приведены в приговоре, ему не принадлежат; отсутствуют сведения о технических устройствах, с помощью которых и каким образом получены сведения из сети Интернет, а поэтому считает, что из осуждения подлежит исключению покушение на незаконный сбыт наркотических средств- производное N - метилэфедрона общей массой 45, 96 гр. Отмечает, что был задержан по данному уголовному делу ДД.ММ.ГГГГ, до момента вступления в законную силу приговора Щербинского районного суда <адрес> от ДД.ММ.ГГГГ, а поэтому указание во вводной части приговора о наличии судимости по приговору от ДД.ММ.ГГГГ является недопустимым, и подлежит исключению из приговора, а назначенное наказание изменению в сторону смягчения.

В возражении на кассационную жалобу осужденного ФИО2 государственный обвинитель ФИО9 просит оставить обжалуемые судебные решения без изменения, считая доводы жалобы несостоятельными, мотивируя это тем, что приговор суда в отношении ФИО2 является законным, обоснованным и справедливым, выводы суда о виновности ФИО2 в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, ч.5 ст.228.1 УК РФ соответствует фактическим обстоятельствам дела, подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами. Нарушений положений ст. 307 УПК РФ при постановлении приговора не допущено. В основу приговора положены допустимые и достоверные доказательства, достаточные для признания осужденного ФИО2 виновным в совершении указанного преступления. Наказание назначено правильно по правилам ст. 70 УК РФ, с учетом фактических обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного, с учетом наличия смягчающих наказание обстоятельств, является справедливым

Изучив доводы жалобы осужденного ФИО2, а также поданные на нее возражения государственным обвинителем ФИО9, проверив материалы уголовного дела N года, заслушав также выступления осужденного ФИО3 и его защитника, адвоката ФИО1, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе, представлению законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Исходя из содержания приведенных положений уголовно-процессуального закона, в компетенцию суда кассационной инстанции, рассматривающего жалобу в порядке главы 47.1 УПК РФ, не входит проверка приговора, вступившего в законную силу, по фактическим основаниям.

Доводы жалобы осужденного ФИО2 о том, что приговор был скопирован с обвинительного заключения, являются не состоятельными.

Так, во исполнение ст. 307 УПК РФ в обжалуемом приговоре содержится описание преступного деяния, признанного доказанным, детально изложены обстоятельства уголовного дела, установленные судом, также приведены другие доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении осужденных ФИО2 и ФИО3

Все собранные по делу доказательства были оценены судом в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а в своей совокупности признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу.

Вопреки доводам жалобы осужденного, суд оценил доказательства по делу как по отдельности, так и в их совокупности и указал мотивы, по которым он принял за основу одни показания и отверг другие. Выводы суда мотивированы и не вызывают сомнений в своей обоснованности.

На основании совокупности всесторонне исследованных доказательств судом правильно постановлен обвинительный приговор в отношении ФИО2 и ФИО3

То обстоятельство, что содержание ряда доказательств, исследованных судом и приведенных в приговоре, не противоречит их содержанию, изложенному в обвинительном заключении, не свидетельствует о формальном подходе суда к проверке доказательств в ходе судебного разбирательства. При этом содержащиеся в них некоторые одинаковые формулировки и выводы свидетельствуют лишь о том, что обстоятельства, установленные органом предварительного расследования, нашли свое подтверждение в ходе судебного разбирательства.

Вопреки доводам жалобы осужденного ФИО2, выводы суда о его виновности в совершении преступления подтверждаются, в частности:

признательными показаниями самого ФИО2, данными им на стадии предварительного следствия в качестве подозреваемого и обвиняемого с участием защитника и оглашенными в соответствии со ст. 276 ч. 1 п. 1 УПК РФ (т.1 л.д.187-192,199-203), из которых следует, что по предложению ФИО39, который работал закладчиком наркотических средств в интернет магазине "2х2 Market", он решилпоработать курьером наркотических средств в указанном интернет магазине, начали совместно с ФИО39 заниматься раскладкой наркотических средств через тайники-закладки, при этом расфасовывая наркотические средства "соль" по небольшим дозам дома у ФИО39, отправлял фотографии с координатами в интернет магазин, за что получал денежное вознаграждение. Последний раз он раскладывал закладки с наркотическим средством "соль" с целью сбыта ДД.ММ.ГГГГ в Битцевском лесу, там он разложил пять закладок, еще три закладки разложил по <адрес> стан, ДД.ММ.ГГГГ загрузил координаты с фотографиями закладок в магазин "2х2 Market".ДД.ММ.ГГГГ в обед ФИО39 сообщил ему о поступлении адреса тайника-закладки с наркотическим средством, после чего они вместе выехали на автомобиле "ВАЗ 21093", принадлежащем ФИО39. Приехав на указанное время, они нашли место расположения тайника- закладки с наркотическим средством. Сверток с наркотическим средством он впоследствии убрал в пакет, который положил на асфальт рядом с автомобилем, затем они были задержаны сотрудниками полиции, все обнаруженное при его личном досмотре- 13 свертков с наркотическим средством "соль", спрятанные в его нижнем белье, а также при личном досмотре ФИО39, в ходе осмотра автомашины, пакет с наркотическим средством было обнаружено, мобильные телефоны и личные вещи изъяты и упакованы, о чем был составлен соответствующий протокол, в котором все участвующие лица расписались. Не отрицал, что изъятое у него наркотическое средство "соль" он собирался впоследствии сбыть путем тайниковых закладок; через закладку;

признательными показаниями ФИО3, данными им на стадии предварительного следствия в качестве подозреваемого и обвиняемого с участием защитника и оглашенными в соответствии со ст. 276 ч. 1 п. 1 УПК РФ (т.1 л.д.217-222, 229-234), из которых следует, что два года назад начал употреблять наркотическое средство "соль", приобретая его через интернет-магазины, после чего в мае 2018 года начал распространять за денежное вознаграждение наркотическое средство путем тайников-закладок, поскольку у него была сильная зависимость от наркотических средств, а постоянного источника дохода не имелось, для чего приобрел электронные весы, специальные пакеты с замками типа "салазка". В июне 2018 года встретился со своим знакомым ФИО38, с которым ранее употребляли наркотическое средство "соль" путем курения, и поскольку ФИО38 не имел постоянного места работы и доходов, он предложил ему работать курьером по доставке наркотических средств в интернет-магазине "2х2 Market", на что последний согласился. В дальнейшем они стали совместно распространять наркотические средства, предварительно расфасовывая их в мелкие свертки и раскладывая в различных местах <адрес> в тайники-закладки, отсылая фотографии с координатами неустановленному лицу в интернет-магазин. ДД.ММ.ГГГГ в 11 часов ему пришло сообщение на его аккаунт в указанном интернет-магазине о необходимости забрать очередную закладку с наркотическим средством, ДД.ММ.ГГГГ в это же время поступило сообщение о месте расположении данного тайника-закладки с наркотическим средством с указанием координат и фотографией места его нахождения. Примерно в 13 часов 00 минут вместе с ФИО38 они выехали на принадлежащем ему автомобиле к указанному месту, спрятав предварительно с ФИО38 в нижнем белье заранее приготовленные свёртки с наркотическим средством, для того, чтобы при удобном случае их разложить в других районах <адрес>. Прибыв на место, по координатам они нашли закладку, ФИО38 взял ее в руку и положил в пакет с продуктами, а затем положил пакет около переднего правого колеса его автомобиля, а он (ФИО39) открыл капот машины, чтобы посмотреть место, куда можно спрятать найденную закладку, которая была большого размера, чтобы в случае осмотра салона автомобиля сотрудники полиции не смогли ее найти, и в это момент они с ФИО38 были задержаны сотрудниками полиции. В ходе его личного досмотра в нижнем белье были обнаружены и изъяты свертки с наркотическим средством, которые он ранее взял у себя дома для дальнейшего сбыта, в автомашине также были обнаружены сверток и флакон с наркотическим средством, был изъят пакет, который ФИО38 положил рядом с автомобилем;

показаниями свидетелей ФИО10 и ФИО11- сотрудников полиции, данными ими в судебном заседании, а также в ходе предварительного следствия и оглашенными с согласия сторон в соответствии со ст. 281 ч. 3 УПК РФ, подтвержденными ими в полном объеме, согласно которым по поступившей в сентябре 2018 года оперативной информации о причастности ФИО38 и ФИО39 к сбыту наркотических средств на территории <адрес>, было принято решение о проведении в отношении них оперативно-розыскных мероприятий с целью документирования преступной деятельности.ДД.ММ.ГГГГ примерно в 15 часов 40 минут в ходе проведения ОРМ "наблюдение" были замечены и установлены ФИО38 и ФИО39, которые вели себя подозрительно, постоянно озираясь и заглядывая в мобильный телефон, после чего ФИО38 поднял с земли сверток и положил его в полимерный пакет, а ФИО39 стоял рядом и смотрел в мобильный телефон, после чего они вдвоем направились к припаркованному автомобилю ВАЗ 21093, у которого ФИО38 положил пакет с вложенным в него ранее свертком возле автомобиля рядом с правым передним колесом с пассажирской стороны, а ФИО39 открыл капот автомобиля, после этого в 15 часов 50 минут ФИО38 и ФИО39 были задержаны. Были произведены их личные досмотры, в ходе которых в присутствии понятых у ФИО38 и ФИО39 были обнаружены и изъяты в нижнем белье каждого свертки с порошкообразным веществом, стеклянная колба с остатками вещества, а около автомашины два полимерных пакета, вложенных в друг друга, со свертком светлого цвета с неизвестным веществом внутри, все было упаковано и опечатано;

показаниями свидетелей Левковского и ФИО12 об обстоятельствах их участия в качестве понятых при производстве личного досмотра ФИО2, в ходе которого в нижнем белье последнего был обнаружен мешок черного цвета, привязанный к пояснице, в котором находились 13 свертков из полимерного материала черного цвета с порошкообразным веществом, а также пробирка из бесцветного материала с порошкообразным веществом, все обнаруженное было изъято и упаковано, о чем был составлен соответствующий протокол, в котором участвующие лица поставили свои подписи;

оглашенными с согласия сторон в соответствии со ст. 281 ч. 1 УПК РФ показаниями свидетелей ФИО13 и ФИО14 об обстоятельствах их участия в качестве понятых при производстве личного досмотра ФИО3, в ходе которого в нижнем белье последнего было обнаружено 8 свертков из полимерного материала черного цвета с неизвестным веществом, одна стеклянная колба, личные вещи ФИО39, все изъятое было упаковано и опечатано, о чем был составлен соответствующий протокол, в котором участвующие лица поставили свои подписи;

оглашенными с согласия сторон в соответствии со ст. 281 ч. 1 УПК РФ показаниями свидетеля Цан Д.В.- понятого, а также свидетелей- сотрудника полиции ФИО15 и эксперта ФИО16 об обстоятельствах их участия при производстве осмотра места происшествия с участием задержанных ФИО38 и ФИО39, в ходе которого в присутствии второго понятого в салоне автомобиля ВАЗ 21093 были обнаружены и изъяты капсула, оклеенная изолентой черного цвета, прозрачный полимерный пакет с порошком белого цвета, три мобильных телефона, а у правого переднего колеса автомобиля еще полимерный пакет, в котором находился сверток светлого цвета с неизвестным веществом внутри, все обнаруженное и изъятое было упаковано и опечатано, о чем был составлен соответствующий протокол, в котором участвующие лица поставили свои подписи;

показаниями свидетелей ФИО17 и ФИО18, сотрудников полиции, данными ими в судебном заседании, а также в ходе предварительного следствия и оглашенными с согласия сторон в соответствии со ст. 281 ч. 3 УПК РФ, подтвержденными ими в полном объеме, об обстоятельствах задержания в результате комплекса оперативно-розыскных мероприятий ФИО2 и ФИО3, которые осуществляли сбыт наркотических средств и психотропных веществ бесконтактным способом на территории <адрес> и на территории Северного административного округа <адрес> посредством розничной реализации через интернет-магазин "2х2 Market", на интернет-площадке HYDRA. При этом в ходе ОРМ ФИО38 и ФИО39 самостоятельно предоставили доступ к своим личным кабинетам в интернет магазин "2х2 Market", который занимается реализацией наркотических средств и психотропных веществ, где содержалась информация о месторасположении тайников "закладок" с наркотическими средствами с координатами, с которых были сделаны скриншоты и данная информация была предоставлена в следственный орган. ДД.ММ.ГГГГ по отдельному поручению следственного органа сотрудниками ОНК УВД по САО ГУ МВД России по <адрес> был осуществлен выезд по координатам, указанным в скриншотах, и с участием специалиста- эксперта и понятых были установлены тайники-закладки в Битцевском лесу и парке им.Герцена, а также в поселке подсобного хозяйства Воскресенское <адрес>, в ходе осмотра участков местности были обнаружены и изъяты свертки из полимерного материала темного цвета;

показаниями свидетеля ФИО19 и оглашенными с согласия сторон в соответствии с ч.1 ст.281 УПК РФ свидетеля ФИО20- экспертов об обстоятельства их участия ДД.ММ.ГГГГ в составе следственно-оперативной группы в осмотре мест происшествия в Битцевском лесу <адрес>, парка им. ФИО21 и подсобного хозяйства "Воскресенское" <адрес>, в ходе которых были обнаружены и изъяты из тайников-закладок по имеющимся координатам свертки из полимерного материала черного цвета, которые были упакованы и опечатаны, о чем был составлен соответствующий протокол, в котором все участвующие лица расписались;

показаниями свидетеля ФИО22 в суде и в ходе очных ставок с обвиняемыми ФИО38 и ФИО39, согласно которым в результате ОРМ были установлены и задержаны подсудимые, которые организовали и осуществляли сбыт наркотических средств и психотропных веществ бесконтактным способом путем тайников-закладок на территории <адрес> и Северного административного округа посредством розничной реализации через интернет - магазин "2х2 Market", на интернет площадке HYDRA, при помощи браузера "Тор", задержанные добровольно сообщили данные своих личных кабинетов (логин и пароль) для входа в указанный интернет-магазин, где были указаны многочисленные координаты с описанием и фотографиями мест тайников-закладок с наркотическими средствами, в ходе просмотра данных личных кабинетов были сделаны скриншоты, которые в распечатанном виде предоставлены в СЧ СУ УВД по САО ГУ МВД России по <адрес>, впоследствии по данным координатам были обнаружены и изъяты из тайников-закладок полимерные свертки с наркотическими средствами;

показаниями свидетелей ФИО23 и ФИО24, а также оглашенными в порядке ч.1 ст. 281 УПК РФ с согласия сторон показаниями свидетелей ФИО25, ФИО26 об обстоятельствах их участия в качестве понятых при осмотре мест происшествия, в ходе которых по координатам, имеющимся у сотрудников полиции, указанных на белых листах бумаги с фотографическими снимками с участием экспертов были обнаружены и изъяты из тайников-закладок свертки из полимерного материала черного цвета, которые были упакованы и опечатаны, о чем был составлен соответствующий протокол, в котором все участвующие лица расписались;

оглашенными в порядке ч.1 ст.281 УПК РФ при наличии согласия сторон показаниями свидетелей- сотрудников полиции ФИО27 и ФИО28, а также показаниями допрошенных свидетелей - понятых ФИО29 и ФИО30, ФИО31 об обстоятельствах производства обыска по месту жительства ФИО39, в ходе которого были изъяты электронные весы, 6 свертков с порошкообразным веществом, три упаковки с пустыми полиэтиленовыми пакетами;

результатами оперативно-розыскных мероприятий, проведенных в отношении ФИО2 и ФИО3, а именно: протоколами личного досмотра задержанных ФИО38 и ФИО39, в ходе которых у каждого были изъяты емкости с порошкообразным веществом, протоколами осмотра места происшествия, протоколом обыска в жилище ФИО3, в ходе которого обнаружены свертки с порошкообразным веществом, полиэтиленовые пакеты и электронные весы, протоколом осмотра предметов, согласно которому осмотрены скриншоты на 76 листах формата А4 с фотографическими снимками с интернет страниц, полученных сотрудниками ОНК УВД по САО ГУ МВД России по <адрес> в рамках ОРМ ДД.ММ.ГГГГ, содержащих информацию о сбываемых наркотических средствах и указание о местах расположения закладок с наркотическими средствами с их фотографиями, описанием и координатами, по которым согласно протоколам осмотра места происшествия обнаруживались и изымались свертки с порошкообразным веществом, заключениями судебно-химических экспертиз о количестве и виде наркотических средств и психотропного вещества; вещественными доказательствами и иными доказательствами, полный анализ и содержание которых приведены в приговоре.