Определение Судебной коллегии по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ПЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 5 декабря 2022 года Дело N 7У-4162/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Леонтьева С.А.,

судей Стадниковой В.А. и Харрасовой С.Н.,

при помощнике судьи Тучковой Ю.А., ведущей протокол судебного заседания,

с участием прокурора Денисова М.О.,

осужденных Овчаренко О.А. и Сивака Б.С. по системе видеоконференц-связи,

адвокатов: Сельгеева А.Н. в интересах осужденного Овчаренко О.А., Свидина В.О. в интересах осужденного Сивака Б.С.,

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационные жалобы осужденных Овчаренко О.А. и Сивака Б.С. на приговор Октябрьского районного суда г. Ставрополя от 23 декабря 2021 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 апреля 2022 года.

Заслушав доклад судьи Харрасовой С.Н., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений и доводы кассационных жалоб, выступления осужденных Овчаренко О.А., Сивака Б.С. и их защитников - адвокатов Свидина В.О. и Сельгеева А.Н., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Денисова М.О. об оставлении судебных решений без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Октябрьского районного суда г. Ставрополя от 23 декабря 2021 года

Овчаренко О.А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, несудимый,

осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 7 годам 9 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

Сивак Б.С., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, несудимый,

осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания каждому из осужденных исчислен со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом каждому времени содержания под стражей с 8 октября 2020 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 апреля 2022 года приговор изменен:

- исключены из числа доказательств постановления ГУ МВД России по Ставропольскому краю о передаче сообщений о преступлении по подследственности от 06.10.2020, 07.10.2020, 14.10.2020, 16.10.2020, 23.10.2020, 30.10.2020.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Овчаренко О.А. и Сивак Б.С. признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенном по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Овчаренко О.А. просит снизить наказание с учетом смягчающих обстоятельств, в том числе признания вины. Считая судебные решения незаконными в связи с чрезмерной суровостью назначенного наказания, указывает, что вину признает полностью, в содеянном раскаивается, совершил преступление в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств в результате психологического принуждения из-за материальной зависимости, в связи с наличием кредитов и увольнения с работы из-за коронавируса в стране; имеет малолетнего ребенка 2016 года рождения, который проживает с гражданской женой, до осуждения он регулярно общался с ребенком, помогал материально. Считает, что суд не учел положения ст.ст.6, 43, 60 УК РФ, необоснованно не применил ст.73 УК РФ; неправильно квалифицировав содеянное, суд назначил чрезмерно строгое наказание. Бесспорных доказательств сбыта им, в том числе группой лиц наркотических средств, не установлено, его отпечатки отсутствуют. Судом приведены процессуальные документы без раскрытия их содержания; содержание оперативно-розыскных мероприятий не содержит сведений, подтверждающих его преступную деятельность, Судом не учтены ст.ст.49, 50 Конституции РФ; в основу приговора положены недопустимые доказательства - показания его и Сивака Б.С., данные в отсутствие защитника, под принуждением, с применением недозволенных методов ведения расследования; доказательства сфальсифицированы; в основу приговора также незаконно положены показания свидетелей - сотрудников правоохранительных органов, которые фактически восстановили показания обвиняемых. Просит с учетом данных о его личности и смягчающих обстоятельств снизить наказание до 6 лет лишения свободы. Он имеет гражданскую специальность, у него нет вредных привычек, наркотической зависимости, он не пьет и не курит, на учете у нарколога и психиатра никогда не состоял, совершил крупную ошибку, раскаивается, помогал в раскрытии преступления, реального вреда здоровью граждан не причинено. Полагает, что наличие исключительно положительной характеристики, признание им вины, помощь следствию могли быть признаны судом достаточными данными, свидетельствующими о невысокой общественной опасности преступления и небольшой общественной опасности личности, позволяющих применить положения ст.73 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Сивак Б.С. просит приговор и апелляционное определение отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение. Считает, что судом существенно нарушены уголовный и уголовно-процессуальный закон; приговор основан на предположениях, в него перекопировано с обвинительного заключения содержание заключений экспертов и письменных доказательств; в основу приговора положено вещественное доказательство - компакт диск с информацией о движении денежных средств, который не был исследован в судебном заседании; также судом исследован компакт-диск с фототаблицей протокола осмотра от 01.06.2021, не приобщенный к материалам дела; мобильные телефоны приобщены к неизвестному уголовному делу. Считает незаконными судебное решение о проведении ОРМ от 10.06.2020 и постановление о проведении ОРМ "обследование жилища" NN 2036, 2037 от 29.09.2020. Ссылаясь на судебную практику, Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности", считает, что оперативно-розыскные мероприятия с 28 августа 2020 года по 2 октября 2020 года, то есть до возбуждения уголовного дела, проводились незаконно; исследование его мобильного телефона произведено без соответствующего распоряжения руководства органов, осуществляющих ОРД; в нарушение ч.3 ст.164 УПК РФ оперативно-розыскные мероприятия "исследование предметов и документов", "сбор образцов для сравнительного исследования в отношении него проведены в ночное время. Судом проигнорировано, что в нарушение ч.2 ст.41 УПК РФ ФИО13, руководивший дознанием, участвовал в оперативно-розыскных мероприятиях. В протоколе на листах 169-172 в томе 1 отсутствуют вопросы, задаваемые следователем; в судебном заседании допрошены понятые по обстоятельствам проведенных ОРМ и их показания не могли быть оглашены в судебном заседании. Считает, что вышеуказанные доказательства являются недопустимыми и не могли быть положены в основу приговора; в ходе судебного разбирательства не доказано, что он принимал непосредственное участие в сбыте наркотических средств; судья Гусева С.Ф. при продлении ему срока содержания под стражей дала оценку обстоятельствам дела.

Изучив уголовное дело и рассмотрев доводы кассационных жалоб, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона по делу не допущено.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст.73 УПК РФ, в том числе, событие преступления, а также время и место его совершения, виновность Овчаренко О.А. и Сивака Б.С. в содеянном, судом установлены с приведением в приговоре оснований принятого решения.

С учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, обвинительный приговор в отношении Овчаренко О.А. и Сивака Б.С. соответствует требованиям ст. 303, 304, 307-309 УПК РФ. В нем содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, приведены доказательства, исследованные в судебном заседании и оцененные судом, на которых основаны выводы суда о виновности осужденных, мотивированы выводы относительно квалификации преступления и назначения наказания каждому из виновных.

Выводы суда о виновности Овчаренко О.А. и Сивака Б.С. в совершении инкриминируемого им преступления основаны на доказательствах, исследованных судом всесторонне, полно и объективно.

Опровергая доводы осужденных о невиновности в совершении преступления суд обоснованно сослался на совокупность исследованных доказательств, в том числе на:

- протокол обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств об обнаружении и изъятии в жилище Сивака Б.С. мобильного телефона;

- данные протокола осмотра изъятого в жилище Сивака Б.С. телефона и обнаружении в нем фотографий тайников-"закладок";

- протоколы обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств об обнаружении и изъятии на участках местности, указанных в телефоне Сивака Б.С., тайников- "закладок" с веществом;

- данные протокола обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств об обнаружении и изъятии в жилище Овчаренко О.А. пакетов с порошкообразным веществом, пластиковой коробки с двумя кубиками вещества растительного происхождения, двух весов, мотков полимерной липкой ленты; двух коробок с пакетами с полимерными застежками, пакета с металлической ложкой; банковских карт, двух мобильных телефонов, металлических шайб из магнитного материала;

- заключение эксперта о массах изъятых в жилище Овчаренко О.А. веществ, о том, что эти вещества являются наркотическими средствами;

- данные протокола осмотра изъятого в жилище Овчаренко О.А. телефона об обнаружении в нем фотографий тайников-"закладок";

- протокол обследования об обнаружении и изъятии на участке местности, указанного в телефоне Овчаренко О.А., тайника- "закладки" с веществом;

- детализацию телефонных соединений Овчаренко О.А. и Сивака Б.С.;

- протоколы осмотров записей телефонных переговоров Овчаренко О.А. ;

- данные протоколов оперативно-розыскных мероприятий "Наблюдение" в отношении Овчаренко О.А. и Сивака Б.С.;

- протокол обследования участка об обнаружении и изъятии на участках местности, где находились Овчаренко О.А. и Сивак Б.С., свертка с веществом;

- заключения экспертов о массах изъятых при обследовании участков местности веществ, о том, что эти вещества содержат в своем составе "a-пирролидиновалерофенон" - производное наркотического средства N- метилэфедрона;

- содержание сводок оперативно-розыскного мероприятия "прослушивание телефонных переговоров" в отношении Овчаренко О.А.;

- акт проведения оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" в отношении ФИО9;

- показания свидетеля ФИО9 об обстоятельствах приобретения наркотического средства "соль", его задержания сотрудниками УНК и досмотра;

- данные протокола личного досмотра ФИО9 об обнаружении и изъятии полимерного свертка с магнитом;

- заключение эксперта о массе изъятого у ФИО9 вещества, о том, что это вещество является наркотическим средством;

- показания Сивака Б.С. в ходе предварительного следствия о том, что он неоднократно ходил с Овчаренко О.А. для создания тайников-"закладок" наркотиков.

Суд обоснованно признал достоверными показания свидетелей обвинения ФИО10, ФИО11 ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО15, ФИО16 ФИО17, ФИО11 об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий и составления протоколов.

Как правильно установлено судом, оперативно-розыскные мероприятия проведены правомерно и в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности".

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, с точки зрения относимости и допустимости.

При этом суд указал основания и мотивы, по которым одни из доказательств признаны им достоверными, а другие отвергнуты, правильность оценки которых сомнений не вызывает.

В судебном заседании было обеспечено равенство прав сторон, которым суд, сохраняя объективность и беспристрастность, создал необходимые условия для всестороннего и полного исследования обстоятельств.

Доводы кассационных жалоб о нарушениях уголовно-процессуального закона в ходе уголовного судопроизводства материалами дела не подтверждаются.

Доводы осужденного Овчаренко О.А. о применении в отношении него недозволенных методов следствия какими-либо данными не подтверждаются.

Доводы жалобы осужденного Сивака Б.С. о небеспристрастности суда нельзя признать обоснованными, поскольку при решении вопроса о продлении срока содержания под стражей, суд не оценивал доказательства и не высказывал мнения о его виновности в совершении преступления.

Суд, надлежащим образом оценив собранные по делу доказательства в их совокупности, пришел к обоснованному выводу о доказанности вины Овчаренко О.А. и Сивака Б.С. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенном по предварительному сговору, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет").

Действия Овчаренко О.А. и Сивака Б.С. А.З. по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ квалифицированы правильно.

Назначенное каждому из осужденных наказание является справедливым, его вид и размер соответствует требованиям закона, а именно ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ,ч.3 ст.66 УК РФ, характеру и степени общественной опасности содеянного, данным о личности каждого из виновных.

При назначении наказания Овчаренко О.А. отягчающих обстоятельств не установлено. Смягчающими обстоятельствами признаны наличие на иждивении малолетнего ребенка, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, частичное признание вины. Предусмотренных законом оснований для признания смягчающими и иных обстоятельств и смягчения в связи с этим назначенного осужденному наказания, не имеется.

Отягчающих обстоятельств при назначении наказания Сиваку Б.С. не установлено. В качестве смягчающих обстоятельств учтены наличие на иждивении двоих малолетних детей, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, положительная характеристика по месту работы, состояние здоровья матери Сивака Б.С., которая является инвалидом второй группы.

При наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ, в отношении каждого из осужденных применены правила ч.1 ст.62 УК РФ.

Оснований для применения положений ст.64 УК РФ как в отношении Овчаренко О.А., так и в отношении Сивака Б.С., суд правомерно не усмотрел.

Судом апелляционной инстанции надлежащим образом проверены все доводы апелляционных жалоб, определение вынесено в соответствии с требованиями ст.389.28 УПК РФ.

При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения кассационных жалоб не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п.1 ч.1 ст.401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационные жалобы осужденных Овчаренко О.А. и Сивака Б.С. на приговор Октябрьского районного суда г. Ставрополя от 23 декабря 2021 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ставропольского краевого суда от 13 апреля 2022 года оставить без удовлетворения.

Председательствующий С.А. Леонтьев

Судьи В.А. Стадникова

С.Н. Харрасова


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка