Определение Судебной коллегии по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ДЕВЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 16 августа 2022 года Дело N 7У-3634/2022

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Любенко С.В.,

судей Николаенко Е.Ю.,

Юртаева Н.Н.,

при секретаре Колесниковой Е.Н.,

с участием прокурора Луговской И.С.,

защитников:

адвоката Климовой М.М.,

адвоката Сиротина К.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Скачкова К.Ю. и кассационную жалобу адвоката Климовой М.М., поданную в интересах осуждённого Козяра К.Н., на приговор Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 17 августа 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 2 декабря 2021 года.

Заслушав доклад судьи Любенко С.В., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационных жалоб, выступление прокурора Луговской И.С., полагавшей жалобы не подлежащими удовлетворению, а судебные постановления подлежащими изменению в части исчисления сроков отбывания наказания, защитников: адвоката Климовой М.М. (посредством видеоконференц-связи) и адвоката Сиротина К.С., поддержавших доводы кассационных жалоб, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

приговором Железнодорожного районного суда г. Хабаровска от 17 августа 2021 года

Козяр Кирилл Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый, осуждён:

- по п. "б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 4 годам лишения свободы;

- по п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 4 годам 6 месяцам лишения свободы;

- по ч. 3 ст. 30, п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 3 годам лишения свободы;

- по п. "в" ч. 2 ст. 231 УК РФ к 3 годам лишения свободы;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ, с применением ст. 64 УК РФ, к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний, определено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

Скачков Константин Юрьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый, осуждён:

- по п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ к 8 годам 2 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 10 000 рублей;

- по ч. 3 ст. 30, п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ к 8 годам лишения свободы;

- по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы.

На основании ч. 3, 4 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний в виде лишения свободы и полного присоединения наказания в виде штрафа, окончательно определено 8 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом 10 000 рублей, с отбыванием наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии строгого режима

В приговоре разрешены вопросы о мере пресечения, порядке исчисления срока отбывания наказания, о снятии ареста с денежных средств Скачкова К.Ю. и о судьбе вещественных доказательств.

При этом обоим осуждённым в срок лишения свободы зачтено время содержания под домашним арестом с 19.06.2020 по 16.08.2021 включительно, из расчёта: два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 2 декабря 2021 года приговор оставлен без изменения.

Козяр К.Н. и Скачков К.Ю. признаны виновными и осуждены:

за незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) общей массой в высушенном виде 0,55 г, то есть в значительном размере;

за покушение на незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) общей массой в высушенном виде 0,44 г, то есть в значительном размере.

Козяр К.Н., кроме того, признан виновным и осуждён:

за незаконный сбыт наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) общей массой в высушенном виде 0,91 г, то есть в значительном размере;

за незаконное культивирование растений (810 штук наркотикосодержащих растений рода конопля), содержащих наркотические средства, совершённое в особо крупном размере;

за незаконные приобретение, хранение, изготовление без цели сбыта наркотических средств - марихуаны (каннабиса) общей массой в высушенном виде 119 г, то есть в крупном размере.

Скачков К.Ю., кроме того, признан виновным и осуждён за незаконное хранение без цели сбыта наркотического средства - масла каннабиса (гашишного масла) со смесью табака общей массой высушенной смеси 0,78 г, то есть в значительном размере.

Преступления совершены в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе защитник осуждённого Козяра К.Н. - адвокат Климова М.М. указала, что выводы суда о совершении двух преступлений по предварительному сговору группой лиц противоречат фактическим обстоятельствам дела.

Суды при этом сослались на показания свидетелей, которые указанного обстоятельства не подтверждали.

Показания свидетеля ФИО8 являются предположением. Он не смог сослаться на источники своей осведомлённости, поэтому показания ФИО8 подлежат исключению из числа доказательств как недопустимые доказательства.

Свидетель ФИО9, показания которого приведены в приговоре, также сообщил о своих предположениях.

В приговоре суд сослался на телефонные переговоры между Козяром К.Н. и Скачковым К.Ю. и сделал вывод, что они в завуалированной форме обсуждают сбыт наркотиков. Но это тоже является предположением.

Данные осмотра сотового телефона не свидетельствует о том, что Козяр К.Н. вёл переговоры по факту незаконного сбыта наркотиков, поэтому соответствующий вывод суда не основан на материалах уголовного дела.

Оперативно-розыскное мероприятие (наблюдение) подтвердило только факт встречи Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю., но не факт передачи наркотического средства.

Справка об указанном оперативно-розыскном мероприятии также не подтверждает это обстоятельство.

Помимо этого, считает назначенное наказание излишне суровым, поскольку суд обоснованно применил положения ст. 64 УК РФ, однако по совокупности преступлений назначил излишне большой срок лишения свободы.

Добровольная выдача наркотических средств, хранившихся в доме, при проведении обыска необоснованно не признана обстоятельством, смягчающим наказание.

Просит судебные постановления изменить, исключить совершение двух преступлений по предварительному сговору группой лиц, признать добровольную выдачу Козяром К.Н. наркотического средства смягчающим наказание обстоятельством, смягчить наказание.

Осуждённый Скачков К.Ю. в своей кассационной жалобе указал, что приговор основан на его показаниях, данных в ходе предварительного следствия. Он эти показания не подтвердил. Ходатайств сторон об оглашении его показаний не поступало, суд огласил их по собственной инициативе.

Показаниями свидетелей, допрошенных в судебном заседании, подтверждено, что оперативно-розыскная деятельность по делу осуществлялась с нарушением норм уголовно-процессуального закона.

Показания свидетелей, данные в ходе предварительного следствия, скопированы друг с друга, что влечёт признание доказательств недопустимыми. Суд не выяснял причину изменения показаний свидетелями.

Ни покушения, ни приготовления к сбыту наркотических средств не было, он является потребителем наркотиков и хранит их для личного потребления.

28 мая 2020 года проверочная закупка проведена с нарушениями - всё оформлено одним актом, и тот составлен с нарушениями. Так, в нём не описаны все процедуры досмотра, не отражено время проведения каждой из процедур, права участвующим лицам по каждой процедуре не разъяснялись, используемые технические средства, а также время проведения аудиозаписи в акте не указаны.

Считает, что видеозапись подвергалась изменениям, на ней нет значимой информации, свидетельствующей о сбыте наркотического средства.

Таким образом, результаты проверочной закупки являются недопустимыми доказательствами.

Заключения экспертов также являются недопустимыми доказательствами, поскольку в них отсутствует надлежаще оформленная оценка результатов исследования, обоснование и формулировка.

Считает незаконным выделение уголовного дела по ч. 1 ст. 228 УК РФ на основании ч. 1 ст. 155 УПК РФ, поэтому являются незаконными и последующие действия - возбуждение уголовного дела, предъявление обвинения. Такие же нарушения закона имеются и при выделении уголовного дела по преступлению, квалифицированному по ч. 3 ст. 30, п. "а, б" ч. 3 ст. 2281 УК РФ.

Доказательств сбыта наркотических средств по предварительному сговору группой лиц по делу не имеется.

Результаты оперативно-розыскных мероприятий не являются допустимыми доказательствами.

Иные результаты оперативно-розыскной деятельности следователем не осмотрены, они не соответствуют требованиям ст. 89 УПК РФ.

Просит судебные постановления отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст. 40115 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений по делу не выявлено.

В силу положений ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Приговор в отношении Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю. соответствует требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом, в нём нашло отражение разрешение вопросов, указанных в ст. 299 УПК РФ. Описательно-мотивировочная и резолютивная части приговора соответствую положениям ст. 307, 308 УПК РФ.

Выводы суда о виновности Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю. в совершении инкриминируемых преступлений основаны на всесторонней оценке представленных доказательств, произведённой в соответствии с требованиями ст. 17, 88 УПК РФ, они мотивированы и не вызывают сомнений в обоснованности.

Судом правильно установлены юридически значимые фактические обстоятельства совершения преступлений.

Указанные обстоятельства подтверждены исследованными в судебном заседании допустимыми доказательствами, в том числе собственными показаниями Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю., данными в ходе предварительного следствия, в которых они подробно указали на обстоятельства совершения преступлений, в числе которых и обстоятельства предварительного сговора, направленного на совместный сбыт наркотических средств, а также обстоятельства реализации этого сговора при совершении отдельных преступлений (в конце ДД.ММ.ГГГГ года); в показаниях Скачкова К.Ю., помимо этого, указано на общение с лицами, вовлечёнными в сферу оборота наркотических средств, в завуалированной форме, с использованием определённых слов и фраз.

Вопреки утверждению в кассационной жалобе защитника, вывод суда о том, что в ходе телефонных переговоров Козяр К.Н. и Скачков К.Ю. обсуждали сбыт наркотиков в завуалированной форме, основан не на предположениях, а на анализе текста переговоров, показаниях указанных лиц, а также показаниях свидетеля ФИО24 пояснявшего о завуалированной форме общения по поводу наркотических средств при ведении телефонных переговоров.

То же касается и выводов суда по поводу данных осмотра сотового телефона, используемого Козяром К.Н.

Помимо этого, виновность Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю. подтверждена результатами оперативно-розыскных мероприятий, показаниями свидетелей, подробно приведёнными в приговоре, протоколами следственных действий, заключениями экспертов о характере и весе изъятых по делу наркотических средств.

Результаты оперативно-розыскного мероприятия (наблюдения) подтверждают показания Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю. о передаче наркотического средства.

При таких обстоятельствах доводы кассационных жалоб о несоответствии выводов суда фактическим обстоятельствам дела, являются несостоятельными.

Действия Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю. квалифицированы правильно, в соответствии с установленными по делу фактическими обстоятельствами совершения преступлений.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, не усматривается. Данных о незаконности проведения оперативно-розыскных мероприятий, в том числе, проверочных закупок, не выявлено.

Результаты указанных оперативно-розыскных мероприятий, проведённых по делу, обоснованно использованы при доказывании, поскольку они получены и переданы органу предварительного следствия в соответствии с требованиями закона, участвующие в них лица допрошены, полученные аудио- и видеозаписи и иные материалы осмотрены, в отношении переданных наркотических средств проведены судебные экспертизы. Оснований для исключения результатов оперативно-розыскной деятельности из числа доказательств в соответствии с требованиями ст. 89 УПК РФ, у суда не имелось.

Исследованные судом доказательства свидетельствуют о наличии у Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю. умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшийся независимо от деятельности сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Из показаний Козяра К.Н. и Скачкова К.Ю., данных в ходе предварительного следствия, а также показаний Козяра К.Н. в судебном заседании, следует, что решение о сбыте наркотических средств ими принималось самостоятельно, без какого-либо воздействия извне.

Признаков провокации со стороны правоохранительных органов и лиц, которые были задействованы в оперативных мероприятиях, не усматривается.