Определение Судебной коллегии по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ПЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 23 августа 2021 года Дело N 7У-3214/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А.,

судей Железного А.В., Колбиной Н.В.,

при помощнике судьи Свечкарь А.Ф., ведущей протокол судебного заседания,

с участием прокурора Гаврилиди Н.Г.,

осужденного Зихова З.Ю., в режиме видеоконференц-связи,

защитника-адвоката Залугина В.С.,

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Зихова З.Ю. и кассационное представление прокурора Кабардино-Балкарской Республики ФИО6 на приговор Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи Железного А.В., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных представления и жалобы выслушав выступление прокурора ФИО4, осужденного ФИО1, его защитника-адвоката ФИО5, поддержавших доводы кассационных представления и жалобы об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от ДД.ММ.ГГГГ, постановленному в порядке особого производства,

Зихов З.Ю., <данные изъяты>

1). ДД.ММ.ГГГГ Урванским районным судом КБР по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года 6 месяцев;

2). ДД.ММ.ГГГГ Урванским районным судом КБР по п. "а" ч. 3 ст. 158, п. "а" ч. 3 ст. 158, п. "а" ч. 3 ст. 158, п.п. "а", "в" ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 69, ст. 70 УК РФ к 5 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; ДД.ММ.ГГГГ освобожден постановлением Нальчикского городского суда КБР от ДД.ММ.ГГГГ условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 3 месяца 1 день,

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы 6 месяцев, с ограничениями, указанными в приговоре;

мера пресечения, избранная Зихову З.Ю. в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда;

срок отбывания наказания исчислен с ДД.ММ.ГГГГ;

время содержания под стражей в период с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбывания наказания из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

решен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался.

Зихов З.Ю. осужден за незаконные приобретение, перевозку и хранение наркотического средства в крупном размере.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в окрестностях с.<адрес> Кабардино-Балкарской Республики при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Зихов З.Ю. не соглашаясь с приговором, считает его незаконным, просит его изменить. Указывает, что суд в приговоре не учел обстоятельства, смягчающие наказание и вынес суровое наказание.

В кассационном представлении прокурор ФИО6 не соглашаясь с приговором, считает его незаконным, просит его изменить. Указывает, что суд первой инстанции, обоснованно установив, что действия осужденного образуют опасный рецидив преступлений, в качестве обстоятельства, отягчающее наказание ошибочно указал его вид - опасный рецидив. Предлагает из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание о наличии отягчающего наказание обстоятельства в виде опасного рецидива преступлений и в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ признать в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, рецидив преступления. Кроме того, обращает внимание на то, что суд при назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы указал конкретное муниципальное образование, за пределы которого не должен выезжать осужденный, - Урванский муниципальный район Кабардино-Балкарской Республики, чем нарушил принцип справедливости и конституционное право осужденного на свободный выбор места пребывания и проживания после отбытия наказания.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Уголовное дело рассмотрено в порядке особого производства по ходатайству, заявленному Зиховым З.Ю. после консультации с защитником, с согласия государственного обвинителя, с участием адвоката, то есть с соблюдением требований ст. ст. 314-316 УПК РФ.

Между тем при рассмотрении уголовного дела судом допущены нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов, которые влекут изменение приговора.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу имеются.

По смыслу уголовного закона, под незаконной перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства. Вопрос о наличии в действиях лица состава преступления - незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки - должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, а также других обстоятельств дела.

Из описания преступного деяния следует, что незаконно приобретенное для личного потребления наркотическое средство он хранил при себе, в последующем перевез на скутере.

Таким образом, поездка осужденного с наркотическим средством, которое находилось фактически при нем, по смыслу закона охватывается понятием незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства во время поездки.

При таких обстоятельствах, из осуждения Зихова З.Ю. по ч. 2 ст. 228 УК РФ надлежит исключить признак - "незаконная перевозка наркотического средства".

Кроме того, в соответствии с ч. 1 ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Из показаний Зихова З.Ю., которые он давал на всем протяжении предварительного следствия, усматривается, что он вину свою признал, в содеянном раскаялся и представил органу расследования информацию, имеющую значение для раскрытия и расследования преступлений, сообщив обстоятельства и место приобретения наркотического средства, что в последующем было указано в формулировке предъявленного обвинения.

Однако суд, в нарушение требований ст. 60 УК РФ и п. 4 ст. 307 УПК РФ, не признал данные обстоятельства смягчающими и никак не мотивировал решение в этой части.

С учетом изложенного, судебная коллегия находит, что назначенное Зихову З.Ю. наказание подлежит смягчению с учетом уменьшения объема обвинения и установленных смягчающих наказание обстоятельств, с применением ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Кроме того, назначая Зихову З.Ю. дополнительное наказание в виде ограничения свободы, вопреки требованиям ст. 307 УПК РФ, суд свое решение в описательно-мотивировочной части приговора не мотивировал, в связи с чем дополнительное наказание подлежит исключению из приговора.

Исходя из характера и степени тяжести совершенных преступлений, личности осужденного, судебная коллегия не находит оснований для применения при назначении наказания правил ч. 6 ст. 15 и ст. 64, ст. 73 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ст. 401.15 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Урванского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Зихова З.Ю. изменить:

- исключить из осуждения по ч. 2 ст. 228 УК РФ признак "незаконной перевозки наркотического средства";

- признать в качестве обстоятельств, смягчающих наказание: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном;

- смягчить наказание по ч. 2 ст. 228 УК РФ до 3 лет лишения свободы;

- исключить указание о назначении дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А.Леонтьев

Судьи А.В.Железный

Н.В.Колбина


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка