Определение Судебной коллегии по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ПЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 31 августа 2021 года Дело N 7У-2853/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бецукова А.З.,

судей Железного А.В. и Колбиной Н.В.,

при помощнике судьи Свечкарь А.Ф.,

ведущей протокол судебного заседания, с участием:

прокурора Лысикова А.А.,

осужденного Кокоева А.М. посредством видеоконференц-связи, его

защитника - адвоката Бенько Н.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Республики Северная Осетия-Алания Загоруйко Д.А. и кассационную жалобу осужденного Кокоева А.М. на приговор Пригородного районного суда Республики Северная Осетия-Алания от 6 августа 2020 года.

Заслушав доклад судьи Бецукова А.З., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных представления, жалобы и возражения, выслушав прокурора Лысикова А.А., поддержавшего кассационное представление, возражая против доводов кассационной жалобы, осужденного Кокоева А.М. и его защитника-адвоката Бенько Н.В., поддержавших кассационную жалобу, судебная коллегия

установила:

по приговору Пригородного районного суда Республики Северная Осетия-Алания от 6 августа 2020 года

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> Республики Северная Осетия-Алания, гражданин Российской Федерации, судимый

- 12 декабря 2016 года по приговору мирового судьи судебного участка N 49 района Черемушки г. Москвы по ст. 264.1 УК РФ к штрафу в размере 200 000 рублей с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 2 года;

- 30 июля 2019 года по приговору Ардонского районного суда РСО-Алания по ст. 264.1 УК РФ к 1 году лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 1 год 6 месяцев. На основании ст. 70 УК РФ путем полного присоединения наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 49 района Черемушки г. Москвы от 12 декабря 2016 года Кокоеву А.М. по совокупности приговоров назначено окончательное наказание в виде 1 года 6 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 1 год 6 месяцев, со штрафом в размере 200 000 рублей. На основании ст. 73 УК РФ назначенное Кокоеву А.М. наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным, с испытательным сроком 1 год,

осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

С применением ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Ардонского районного суда РСО-Алания от 30 июля 2019 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения наказания, назначенного по приговору Ардонского районного суда от 30 июля 2019 года, Кокоеву А.М. назначено окончательное наказание в виде 9 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 1 год 6 месяцев, со штрафом в размере 200 000 рублей.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Кокоева А.М. под стражей с 8 ноября 2019 года до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена Кокоеву А.М. без изменения до вступления приговора в законную силу.

Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.

Кокоев А.М. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, совершенном в РСО-Алания 8 ноября 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Республики Северная Осетия-Алания Загоруйко Д.А., ссылаясь на существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела, просит приговор от 6 августа 2020 года изменить: внести в резолютивную часть приговора указание о частичном присоединении к назначенному наказанию неотбытой части наказания, назначенного по приговору Ардонского районного суда РСО-Алания от 30 июля 2019 года; снизить назначенное Кокоеву А.М. на основании ст. 70 УК РФ окончательное наказание до 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 6 месяцев, со штрафом в размере 200 000 рублей; срок наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, исчислять со дня отбытия наказания в виде лишения свободы.

Кассационное представление мотивировано тем, что суд со ссылкой на предусмотренный ст. 70 УК РФ принцип частичного присоединения наказания фактически применил принцип полного сложения наказаний. По приговору Ардонского районного суда от 30 июля 2019 года Кокоеву А.М. с применением ст. 70 УК РФ назначено наказание в виде 1 года лишения свободы, а во вводной части приговора ошибочно указано на назначение ему 1 года 6 месяцев лишения свободы. В нарушение ч. 1 ст. 70 УК РФ о присоединении неотбытой части наказания по предыдущему приговору дополнительное наказание в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами на 1 год 6 месяцев, присоединено к назначенному наказанию полностью, без учета отбытой части наказания на день вынесения приговора.

В кассационной жалобе осужденный Кокоев А.М., ссылаясь на существенное нарушение уголовного закона и несправедливость приговора, просит смягчить наказание с применением ст. 64 УК РФ. Считает, что установленные судом смягчающие обстоятельства: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, чистосердечное раскаяние в содеянном при отсутствии отягчающих обстоятельств дают основание для назначения ему более мягкого наказания, чем предусмотрено законом за совершенное преступление, но суд не рассмотрел вопрос о возможности назначения ему наказания с применением ст. 64 УК РФ.

В возражении государственный обвинитель - ст. помощник прокурора Пригородного района Республики Северная Осетия-Алания ФИО8, считая доводы осужденного необоснованными, просит кассационную жалобу Кокоева А.М. оставить без удовлетворения.

Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационных представления, жалобы и возражения по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.

Виновность Кокоева А.М. в совершении преступления, за которое он осужден, установлена на основе непосредственно исследованной в условиях состязательности и равноправия сторон совокупности доказательств, в том числе показаний признавшего свою вину Кокоева А.М., проверенных и оцененных судом по правилам ст.ст. 14, 17, 87 - 89 УПК РФ, не оспаривается.

Действия осужденного Кокоева А.М. квалифицированы судом по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в пределах предъявленного ему обвинения и установленных в приговоре обстоятельств совершенного преступления.

Наказание назначено Кокоеву А.М. с учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, сведений о его личности и всех значимых обстоятельств.

Как смягчающие обстоятельства суд учел активное способствование Кокоева А.М. раскрытию и расследованию преступления, его чистосердечное раскаяние в содеянном.

Отягчающих обстоятельств не установлено.

Суд обосновал назначение Кокоеву А.М. наказания в виде реального лишения свободы, неприменение при этом ч. 6 ст. 15 УК РФ об изменении категории совершенного преступления, ст. 73 УК РФ об условном осуждении, отмену условного осуждения с применением ч. 5 ст. 74 УК РФ и назначение наказания по совокупности приговоров согласно ст. 70 УК РФ.

Оснований для применения ст. 64 УК РФ не имеется. Наказание назначено Кокоеву А.М. ниже низшего предела, установленного ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде 10 лет лишения свободы, с учетом положений ч. 1 ст. 62 и ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания назначен в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Зачет времени содержания Кокоева А.М. под стражей в срок назначенного ему наказания из расчета один день за один день произведен верно.

Однако, при назначении окончательного наказания суд существенно нарушил положения ст. 70 УК РФ о том, что при назначении наказания по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Со ссылкой на ст. 70 УК РФ и частичное присоединение наказания по предыдущему приговору суд в нарушение нормы ст. 70 УК РФ, допускающей присоединение лишь неотбытой части наказания, назначил Кокоеву А.М. окончательное наказание путем полного присоединения основного и дополнительного наказания, назначенного по приговору Ардонского районного суда РСО-Алания от 30 июля 2019 года.

Из ответа начальника специализированного межрайонного отдела по исполнению отдельных исполнительных действий и розыскных заданий УФССП России по Москве от 12 марта 2020 года следует, что штраф в размере 200 000 рублей, назначенный Кокоеву А.М. как основное наказание по ст. 264.1 УК РФ, не исполнен (т. 4, л.д. 146).

Согласно приложенной к кассационному представлению копии ответа из Иристонского межмуниципального филиала ФКУ УИИ УФСИН России РСО-Алания от 26 августа 2021 года неотбытый Кокоевым А.М. срок наказания в виде лишения права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на 6 августа 2020 года составляет 6 месяцев 2 дня.

Следовательно, при назначении Кокоеву А.М. на основании ст. 70 УК РФ окончательного наказания по совокупности приговоров путем частичного присоединения неотбытой части наказания, назначенного по приговору суда от 30 июля 2019 года, срок основного наказания в виде лишения свободы должен быть более 8 лет и менее 9 лет, а срок дополнительного наказания в виде запрета заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, - 6 месяцев 2 дня.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Допущенное судом существенное нарушение уголовного закона может быть устранено в кассационном порядке без отмены приговора.

Предусмотренных ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ причин для отмены или других изменений приговора суда от 6 августа 2020 года в отношении Кокоева А.М. не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Пригородного районного суда Республики Северная Осетия-Алания от 6 августа 2020 года в отношении ФИО1 изменить:

- на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказанию неотбытой части наказания, назначенного по приговору Ардонского районного суда РСО-Алания от 30 июля 2019 года, назначить Кокоеву А.М. по совокупности приговоров окончательное наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, на срок 6 месяцев 2 дня, со штрафом в размере 200 000 рублей;

- наказание в виде 200 000 рублей штрафа исполнять самостоятельно.

В остальном приговор суда оставить без изменения.

Председательствующий А.З. Бецуков

Судьи А.В. Железный

Н.В. Колбина


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка