Дата принятия: 06 сентября 2022г.
Номер документа: 7У-2610/2022
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ПЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 6 сентября 2022 года Дело N 7У-2610/2022
Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:
председательствующего судьи Бецукова А.З.,
судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А.,
при помощнике судьи Отузяне Д.А.,
ведущем протокол судебного заседания, с участием:
прокурора Гаврилиди Н.Г.,
осужденного Шихабидова А.Г. путем видеоконференц-связи, его
защитника - адвоката Велиханова М.Ф. путем видеоконференц-связи
рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу защитника-адвоката Велиханова М.Ф. на приговор Дербентского городского суда Республики Дагестан от 24 ноября 2021 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 30 марта 2022 года в отношении ФИО1.
Заслушав доклад судьи Бецукова А.З., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, выслушав осужденного Шихабидова А.Г. и его защитника - адвоката Велиханова М.Ф., поддержавших кассационную жалобу, прокурора Гаврилиди Н.Г., полагавшего апелляционное определение отменить с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия
установила:
по приговору Дербентского городского суда Республики Дагестан от 24 ноября 2021 года
ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> Республики Дагестан, гражданина Российской Федерации, судимый:
- 19 октября 2018 года Дербентским городским судом Республики Дагестан от по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;
- 25 декабря 2018 года Дербентским городским судом Республики Дагестан по ч. 1 ст. 228 УК РФ, на основании ч. 1 ст. 70 УК РФ, к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,
осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.
Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.
С применением ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишении свободы зачтено время содержания Шихабидова А.Г. под стражей с 3 апреля 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
Разрешен вопрос о вещественных доказательствах.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 30 марта 2022 года приговор оставлен без изменения.
Шихабидов А.Г. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере (каннабис (марихуана) массой не менее 136,32 гр.), изъятого при его личном досмотре в <адрес> Республики Дагестан 3 апреля 2021 года.
В кассационной жалобе защитник-адвокат Велиханов М.Ф., ссылаясь на существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, просит приговор от 24 ноября 2021 года и апелляционное определение от 30 марта 2022 года в отношении Шихабидова А.Г. отменить, уголовное дело направить на новое судебное разбирательство в ином составе. Утверждает, что выводы суда о принадлежности наркотического средства ФИО1 основаны на недопустимых доказательствах, в том числе на свидетельских показаниях оперативных сотрудников полиции ФИО7 и ФИО8, понятых ФИО9 и ФИО10 При личном досмотре ФИО1 адвокат не участвовал, право на защиту не разъяснено, затем он последовательно отрицал принадлежность ему обнаруженного в пакете среди вещей наркотика. Суд в приговоре сослался на ответ органа МВД на поручение следователя об установлении оперативным путём факта сбора ФИО1 листьев конопли, недопустимый в качестве доказательства. Суд также сослался в приговоре на оглашенные показания засекреченного свидетеля под псевдонимом "Сазан", который оказался в одной камере ИВС с ФИО1 для участия в ОРМ с определенным заданием. Суд не привёл в приговоре сведения об участии "Сазана" в ОРМ, не дал надлежащую оценку его показаниям. Допущенные судом нарушения закона не устранены судом апелляционной инстанции, исказившим и необоснованно отклонившим доводы апелляционной жалобы.
Выслушав участников судебного заседания, проверив доводы кассационной жалобы по материалам уголовного дела, судебная коллегия приходит к следующему.
Шихабидов А.Г. в ходе заседаний судов первой и апелляционной инстанций заявлял о своей невиновности, отрицая принадлежность ему наркотического средства, за незаконное хранение которого он осужден (т. 1, л.д. 234-236, 242; т. 2, л.д. 38, 40).
В суде апелляционной инстанции при такой позиции Шихабидова А.Г. и наличии апелляционной жалобы, в которой оспаривается виновность осужденного, назначенный судом в качестве защитника адвокат Абдуллаев С.Ш. лишь просил смягчить назначенное наказание (т. 2, л.д. 39).
Вопреки установленному подп. 3 п. 4 ст. 6 Федерального закона N 63-ФЗ от 31 мая 2002 года "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" запрету занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя, позиция защитника в суде апелляционной инстанции о меньшей виновности Шихабидова А.Г. явно противоречила правам и законным интересам осужденного, который в целом отрицал вину по предъявленному обвинению.
В силу закрепленного в ст. 16 УПК РФ принципа судопроизводства суд апелляционной инстанции обязан был обеспечить право Шихабидова А.Г. на защиту, исключив недопустимое противоречие в позиции защитника и подзащитного, но оставив сложившуюся ситуацию без внимания, удалился в совещательную комнату и оставил без изменения обвинительный приговор, с которым осужденный не согласен.
Нарушение права обвиняемого на защиту относится к числу существенных нарушений уголовно-процессуального закона и в силу п. 4 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ в любом случае является основанием отмены или изменения судебного решения.
Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Нарушение права на защиту, допущенное в суде апелляционной инстанции, могло повлиять на исход уголовного дела в отношении Шихабидова А.Г., не может быть устранено в кассационном порядке.
При таких обстоятельствах апелляционное определение от 30 марта 2022 года в отношении в отношении Шихабидова А.Г. подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, при котором необходимо надлежаще обеспечить право Шихабидова А.Г. на защиту, тщательно проверить доводы апелляционной жалобы защитника, вынести законное и обоснованное решение, отвечающее требованиям ст. 389.28 УПК РФ.
Мера пресечения подлежит применению в виде заключения под стражу, поскольку Шихабидов А.Г. осужден за умышленное тяжкое преступление к реальному лишению свободы, ранее судим за умышленные преступления такого же характера, может скрыться, опасаясь возможности вступления вновь в силу приговора, более мягкая мера пресечения не позволяет рассчитывать на возможность обеспечения надлежащего поведения осужденного на время нового апелляционного рассмотрения уголовного дела, сведений о заболеваниях, препятствующих содержанию Шихабидова А.Г. под стражей, суду кассационной инстанции не представлено и в материалах уголовного дела не имеется.
На основании изложенного, руководствуясь п. 4 ч. 1 ст. 401.14 и ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 30 марта 2022 года в отношении ФИО1 отменить, уголовное дело передать в тот же суд на новое апелляционное рассмотрение в ином составе.
Избрать Шихабидову А.Г. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца, до 6 декабря 2022 года.
Председательствующий А.З. Бецуков
Судьи Н.В. Колбина
М.А. Чекмарев
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
