Определение Судебной коллегии по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ДЕВЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 1 июня 2021 года Дело N 7У-2105/2021

г. Владивосток "1" июня 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Дежурной Г.М.,

судей Николаенко Е.Ю., Юртаева Н.Н.,

при секретаре судебного заседания Двоеглазовой Е.О.,

с участием

прокурора Верхотиной В.В.,

осужденного Нестера П.А. по видеоконференц-связи,

адвоката Тарасенко А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Нестера Павла Александровича о пересмотре приговора Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ,

Заслушав доклад председательствующего судьи Дежурной Г.М., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступление осужденного Нестера П.А. и адвоката Тарасенко А.А., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Верхотиной В.В., полагавшей приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ

Нестер Павел Александрович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, судимый:

- ДД.ММ.ГГГГ Елизовским районным судом Камчатской области (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ) по п. "а" ч. 3 ст. 158, п. "а" ч. 3 ст. 158, ч. 3 ст. 30 п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года 6 месяцев;

- ДД.ММ.ГГГГ Петропавловск-Камчатским городским судом Камчатской области (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ) по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года;

- ДД.ММ.ГГГГ Петропавловск-Камчатским городским судом Камчатской области (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ) по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 166, ч. 2 ст. 162, п. "г" ч. 2 ст. 161, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 5 месяцам лишения свободы;

- ДД.ММ.ГГГГ Петропавловск-Камчатским городским судом Камчатского края (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ) по ч. 1 ст. 161 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 4 годам 7 месяцам лишения свободы;

- ДД.ММ.ГГГГ Елизовским районным судом Камчатского края (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ, постановлением Президиума Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ) по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "а" ч. 3 ст. 158, п. "а" ч. 3 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 5 годам 3 месяцам лишения свободы;

- ДД.ММ.ГГГГ Петропавловск-Камчатским городским судом Камчатского края (с учетом изменений, внесенных постановлением Президиума Камчатского краевого суда от ДД.ММ.ГГГГ) по ч. 1 ст. 166 УК РФ, ч. 5 ст. 69 УК РФ к 5 годам 9 месяцам лишения свободы;

ДД.ММ.ГГГГ освобождён из мест лишения свободы по отбытию наказания;

- ДД.ММ.ГГГГ Петропавловск-Камчатским городским судом по ч. 1 ст. 159, п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, условно с испытательным сроком 3 года, постановлением того же суда от ДД.ММ.ГГГГ испытательный срок продлен на 3 месяца;

кроме этого был осужден

- ДД.ММ.ГГГГ Елизовским районным судом Камчатского края по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ (приговор от ДД.ММ.ГГГГ) к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,

осужден по

- п.п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Елизовского районного суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ (без учета назначенного наказания в соответствии со ст. 70 УК РФ), определено наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы;

На основании ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ, определено наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания исчислен с даты вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 31 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В срок лишения свободы засчитано наказание, отбытое по приговору Елизовского районного суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ.

Решены вопросы по мере пресечения, вещественным доказательствам, процессуальным издержкам.

В апелляционной инстанции приговор не обжаловался и вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ.

Этим же приговором осужден ФИО8, приговор, в отношении которого не пересматривается.

По приговору Нестер и ФИО9, действуя группой лиц по предварительному сговору, незаконно приникли в хранилище, откуда тайно похитили имущества ФИО10, чем причинили значительный ущерб на сумму 81 200 рублей.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Нестер выражает несогласие с приговором в связи с тем, что в приговоре не указаны конкретные обстоятельства, которые признаны в качестве смягчающих и какие его заболевания были учтены при назначении наказания. Также, по мнению автора жалобы, в нарушение п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ не указано количество детей, находящихся у него на иждивении. Полагает, что суд обязан был привести в соответствии с новым уголовным законом все вынесенные в отношении него приговоры и учесть изменения, внесенные постановлением Елизовского районного суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ в приговор Камчатского городского суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ.

Просит приговор изменить по доводам жалобы, применить положения ст. 64 УК РФ, смягчить назначенное наказание с учетом постановления Елизовского районного суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к выводу, что приговор подлежит изменению по основаниям, предусмотренным ч. 1 ст. 40115 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовного закона, повлиявшим на исход дела.

Как следует из материалов уголовного дела, судебное разбирательство проведено в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, собранным по делу, исследованным в судебном заседании и подробно приведенным в приговоре доказательствам, в том числе показаниям осужденного ФИО11, свидетелей, протоколам следственных действий, заключениям экспертиз, судом дана надлежащая оценка, нарушений уголовно-процессуального закона при исследовании и оценке доказательств, судом не допущено.

Все обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, установлены. При этом суд принял во внимание все доказательства, имеющие значение для надлежащего разрешения уголовного дела, правильно установил фактические обстоятельства и обоснованно признал совокупность представленных суду доказательств достаточной для разрешения уголовного дела.

Суд обоснованно положил в основу приговора показания осужденного ФИО12, данные на следствии и оглашенные в суде, согласно которым Нестер предложил совершить кражу инструментов в одном из гаражей ГСК. Дав согласие, он вместе с Нестер, проследовали к гаражу, где Нестер забрался на крышу, прорубил топором отверстие, через которое проникли в пристройку к гаражу, а затем в гараж, откуда похитили инструменты. Похищенный инструмент Нестер продал, ему отдал 10 000 рублей; показания потерпевшего ФИО13 подтвердившего, что из его гаража были похищены инструменты; показания свидетеля ФИО14, согласно которым он приобрел у Нестер за 25 000 рублей инструменты; показания свидетеля ФИО15, согласно которым, он присутствовал во время разговора когда Нестер предложил ФИО16 совершить кражу имущества из гаража, а также протоколы осмотра места происшествия, осмотра предметов, заключения экспертиз, исследованные судом и приведенные в приговоре, которым дана оценка, в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ.

Суд в приговоре подробно мотивировал свои выводы о доказанности инкриминируемого Нестер преступления и его виновности, оснований не соглашаться с ними не имеется.

Действия осужденного Нестер квалифицированы правильно, исходя из фактических обстоятельств дела.

При назначении Нестер наказания за данное преступление суд в полной мере учел характер и степень общественной опасности содеянного, мотивы и обстоятельства совершенного преступления, личность осужденного Нестер, наличие в его действиях рецидива преступлений как отягчающего наказание обстоятельства, ряда смягчающих обстоятельств, к которым обоснованно отнесены: наличие малолетних детей, состояние здоровья, ввиду имеющихся заболеваний, а также положительные и удовлетворительные характеристики.

Вопреки доводам жалобы, все известные на момент вынесения приговора и назначения осужденному наказания обстоятельства учтены судом в полной мере.

Вывод суда о возможности исправления Нестер только в условиях реального отбывания наказания судебная коллегия признает правильным.

Кроме того, обоснованным является вывод суда об отсутствии оснований для применения положений ст. ст. 64, 73, ч.3 ст.68 УК РФ, а также для изменения в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ категории преступления.

Вместе с тем приговор в отношении Нестера подлежит изменению.

Как следует из материалов уголовного дела Нестер ранее ДД.ММ.ГГГГ осужден приговором Елизовского районного суда Камчатского края по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы, с применением ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров от ДД.ММ.ГГГГ - к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, с исчислением срока наказания со дня вступления приговора в законную силу.

Таким образом, из содержания указанного приговора следует, что суд при назначении осужденному Нестер окончательного наказания повторно применил те же нормы закона, присоединил и сложил наказание по одним и тем же приговорам, что и предыдущим приговором от ДД.ММ.ГГГГ, что противоречит положениям, статье 50 Конституции РФ, в соответствии с которой никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление.

В этой связи следует исключить указание о назначении Нестер наказания по правилам ч. 4 ст. 74, ст. 70 и ч. 5 ст. 69 УК РФ, а также о зачете в срок лишения свободы наказания, отбытого по приговору Елизовского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ, а вопрос об исполнении двух находящихся на исполнении приговоров от ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, постановленных в отношении Нестер, передать на рассмотрение в порядке п. 10 ст. 397 УПК РФ.

Из материалов дела следует, что постановлением Елизовского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ в порядке ст.10 УК РФ в соответствии с Федеральным законом от ДД.ММ.ГГГГ N 186-ФЗ в приговор Петропавловск-Камчатского городского суда от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Нестер внесены изменения, улучшающие его положение. Вместе с тем, вопрос о применении к осужденному изменений закона, улучшающих его положение, во все последующие судебные решения следует разрешать в порядке исполнения приговора в отдельном судопроизводстве при подаче Нестер самостоятельных ходатайств о приведении приговоров в соответствие в связи с изменениями, внесенными в приговор от ДД.ММ.ГГГГ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 40114, ст. 40115 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края в отношении Нестер Павла Александровича от ДД.ММ.ГГГГ, изменить:

- исключить указание о назначении наказания по совокупности преступлений в соответствии с правилами ч.5 ст.69 УК РФ, об отмене условного осуждения по правилам ч.4 ст.74 УК РФ и назначении наказания по правилам ст.70 УК РФ, а также о зачете в срок лишения свободы наказания, отбытого по приговору Елизовского районного суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ.

- считать Нестер П.А. осужденным по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы с отбыванием в колонии строгого режима, с исчислением срока наказания со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в срок наказания времени содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу.

В остальном приговор оставить без изменения.

Вопрос об исполнении двух находящихся на исполнении приговоров Елизовского районного суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ и Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от ДД.ММ.ГГГГ передать на рассмотрение в порядке п.10 ст.397 УПК РФ в суд того же уровня по месту исполнения приговора.

Кассационную жалобу Нестер П.А. оставить без удовлетворения.

Председательствующий Г.М. Дежурная

Судьи Е.Ю. Николаенко

Н.Н. Юртаев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка