Дата принятия: 26 мая 2021г.
Номер документа: 7У-2089/2021
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ПЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 26 мая 2021 года Дело N 7У-2089/2021
Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:
председательствующего судьи Шакирова Р.С.,
судей Колбиной Н.В. и Чекмарева М.А.,
при помощнике судьи Аветисян С.Ю., ведущей протокол судебного заседания,
с участием прокурора Гаврилиди Н.Г.,
осужденного Эльмурзаева Х.Б. (посредством видеоконференц-связи),
защитника - адвоката Гайрбекова С.Ш.
в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу адвоката Гайрбекова С.Ш. в интересах осужденного Эльмурзаева Х.Б. и кассационное представление заместителя прокурора Чеченской Республики Семенова С.П. на приговор Шалинского городского суда Чеченской Республики от 20 декабря 2019 года.
Заслушав доклад председательствующего судьи Шакирова Р.С., изложившего обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационных жалобы и представления, выступление осужденного Эльмурзаева Х.Б. и адвоката Гайрбекова С.Ш., поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Гаврилиди Н.Г. об изменении приговора, судебная коллегия
установила:
по приговору Шалинского городского суда Чеченской Республики от 20 декабря 2019 года
Эльмурзаева Х.Б., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, женатый, имеющий 6-ых детей, из которых 5 - малолетние, несудимый,
осужден по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчислен с 20 декабря 2019 года.
В срок отбытия наказания засчитано время содержания под стражей с 31 августа 2019 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В апелляционном порядке дело не рассматривалось.
Эльмурзаев Х.Б. признан виновным в незаконных приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - каннабиса (марихуаны) общей массой 119,99 гр. в высушенном виде.
Преступление совершено в <адрес> в период с 27 июля 2018 года по 7 августа 2019 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе защитник осужденного Эльмурзаева Х.Б. - Гайрбеков С.Ш. - просит смягчить наказание с применением ст.64 УК РФ, изменить категорию преступления, ссылаясь на совокупность смягчающих обстоятельств, установленных по делу. Обращает внимание на активное способствование раскрытию и расследованию преступления.
В кассационном представлении заместитель прокурора Чеченской Республики Семенов С.П. предлагает признать смягчающим наказание обстоятельством активное способствование раскрытию и расследованию преступления, смягчить назначенное наказание, а также правильно применить положения ст.72 УК РФ, изменить категорию преступления на основании ч.6 ст.15 УК РФ.
Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационных жалобы и представления, судебная коллегия приходит к следующему.
В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Такие нарушения по делу допущены.
В силу ст.6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Согласно ч.3 ст.60 УК РФ, при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, личность виновного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
Согласно ч.1 и 2 ст.64 УК РФ, при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а равно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ, или суд может назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного. Исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств.
Суд не установил по делу обстоятельств, отягчающих наказание, а в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, учел признание вины в полном объеме, раскаяние в содеянном, наличие 5 малолетних детей.
Также судом учтены данные о личности Эльмурзаева Х.Б., который на учетах не состоит, по месту жительства характеризуется только положительно, судимости не имеет, совершил преступление впервые, имеет на иждивении 6 детей, двое из которых являются инвалидами с детства, временно не работает.
Однако назначение Эльмурзаеву Х.Б. по ч.2 ст.228 УК РФ наказания в виде 3 лет лишения свободы свидетельствует о том, что смягчающие обстоятельства, установленные по делу, а также данные о его личности, судом были учтены фактически формально.
Несмотря на указанные обстоятельства и согласие Эльмурзаева Х.Б. на рассмотрение дела в особом порядке (дело рассмотрено в общем порядке по причине несогласия государственного обвинителя), суд не нашел оснований для применения положений ст.64 УК РФ, что нельзя признать правильным.
При этом суд не учел, что Эльмурзаев Х.Б. при даче первичных объяснений после задержания, а также будучи допрошенным в качестве подозреваемого и обвиняемого, сообщил об обстоятельствах преступления, не известных органам предварительного расследования, в ходе проверки показаний на месте показал место, где собрал и хранил наркотическое средство. Эти обстоятельства свидетельствуют о том, что Эльмурзаев Х.Б. активно сотрудничал с органами предварительного расследования, однако они не приняты во внимание при назначении наказания, тогда как активное способствование раскрытию и расследованию преступления предусмотрено п."и" ч.1 ст.61 УК РФ в качестве обстоятельства, смягчающего наказание.
Кроме того, в нарушение требований п.6.1 ч.1 ст.299 УПК РФ суд не обсудил вопрос об изменении категории преступления на менее тяжкую в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ. Поэтому судебная коллегия, с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, находит необходимым изменить категорию преступления с тяжкого на преступление средней тяжести. В связи с этим, Эльмурзаев Х.Б. должен отбывать оставшийся срок лишения свободы в колонии-поселении.
На осужденных по ч.2 ст.228 УК РФ положения ч.3.1 ст.72 УК РФ не распространяются.
Одновременно судебная коллегия исправляет допущенную ошибку в части начала срока отбывания наказания и зачета времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу.
На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
приговор Шалинского городского суда Чеченской Республики от 20 декабря 2019 года в отношении Эльмурзаева Х.Б. изменить:
-смягчающим наказание обстоятельством признать активное способствование раскрытию и расследованию преступления;
-изменить категорию совершенного преступления с тяжкого на преступление средней тяжести;
-смягчить наказание по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ст.64 УК РФ до 2 лет лишения свободы в колонии-поселении;
-срок наказания исчислять со дня вступления приговора в законную силу - с 31 декабря 2019 года;
-зачесть в срок отбывания наказания время содержания под стражей с 31 августа 2019 года до 31 декабря 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в колонии-поселении.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий Р.С.Шакиров
Судьи Н.В.Колбина
М.А.Чекмарев
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
