Определение Судебной коллегии по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ПЯТОГО КАССАЦИОННОГО СУДА ОБЩЕЙ ЮРИСДИКЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 31 мая 2021 года Дело N 7У-1256/2021

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А.,

судей Стадниковой В.А., Султанова М.И.,

при помощнике судьи Тучковой Ю.А., ведущей протокол судебного заседания,

с участием прокурора Гаврилиди Н.Г.,

осужденных Киржинова Г.М., Карданова В.Х., Жамбекова Т.Б. по системе видеоконференц-связи,

защитников - адвокатов Тарханова Р.И., Извекова М.С., Романовой А.Б., Саакян В.А., Залугина В.С.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационные жалобы Киржинова Г. М., адвоката Тарханова Р.И. в интересах Карданова В. Х., кассационное представление прокурора Кабардино-Балкарской Республики Хабарова Н.А. на приговор Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15 ноября 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 16 июня 2020 года в отношении Киржинова Г.М., Карданова В.Х., Жамбекова Т.Б., Кучменова Р.А., Кокоева К.В.

Заслушав доклад судьи Стадниковой В.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, принятых по делу, доводы кассационных жалоб и представления, возражений на кассационные жалобы, выслушав осужденных Киржинова Г.М., Карданова В.Х., Жамбекова Т.Б., их защитников - адвокатов Тарханова Р.И., Романову А.Б., Саакян В.А., защитников осужденных Кучменова Р.А., Кокоева К.В. - адвокатов Залугина В.С., Извекова М.С., поддержавших кассационные жалобы, прокурора Гаврилиди Н.Г., поддержавшего кассационное представление и просившего апелляционное определение отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15 ноября 2019 года

Жамбеков Т. Б., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, судимый: 19 июня 2014 года Урванским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по п. "а" ч. 3 ст. 158, п.п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 69, 70 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожден по постановлению Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 20 мая 2016 года на 1 год 8 месяцев 10 дней ограничения свободы,

осужден за совершение 6-ти преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы за каждое; п.п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ - к 1 году 10 месяцам лишения свободы; по п.п. "а", "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ - к 3 годам лишения свободы; п. "а" ч. 3 ст. 226 УК РФ (2 преступления) - к 6 годам лишения свободы за каждое; ч. 1 ст. 175 УК РФ - к 10 месяцам лишения свободы; ч. 4 ст. 222 УК РФ - к 10 месяцам лишения свободы; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 7 лет лишения свободы; в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 19 июня 2014 года и окончательно назначено 7 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-срок отбывания наказания исчислен с 15 ноября 2019 года, в срок наказания засчитан период содержания под стражей с 3 июня 2017 года по 14 ноября 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

Киржинов Г. М., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, судимый: 19 июня 2014 года Урванским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по п. "а" ч. 3 ст. 158, п.п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 3 годам 8 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года, постановлением Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 15 декабря 2014 года испытательный срок продлен на 1 месяц, постановлением Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 18 марта 2016 года испытательный срок продлен на 2 месяца,

осужден по ч. 5 ст. 33, п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, 5 преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде 2 лет лишения свободы за каждое; по п.п. "а", "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ - к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; п. "а" ч. 3 ст. 226 УК РФ (3 преступления) - к 5 годам лишения свободы за каждое; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы; на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 19 июня 2014 года; в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 19 июня 2014 года и окончательно назначено 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-срок отбывания наказания исчислен с 15 ноября 2019 года, в срок наказания засчитан период содержания под стражей с 3 июня 2017 года по 14 ноября 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

Кучменов Р. А., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, судимый: 24 августа 2016 года мировым судьей судебного участка N 2 Нальчикского судебного района Кабардино-Балкарской Республики по ч. 1 ст. 167 УК РФ к 5 месяцам исправительных работ с удержанием 10% заработной платы в доход государства, 13 марта 2017 года снят с учета в связи с отбытием наказания,

осужден по ч. 5 ст. 33, п. "а" ч. 3 ст. 158, за совершение 4-х преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы за каждое; п.п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ - к 2 годам лишения свободы; п. "а" ч. 3 ст. 226 УК РФ - к 5 годам лишения свободы; ч. 4 ст. 222 УК РФ - к 10 месяцам лишения свободы; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-срок отбывания наказания исчислен с 15 ноября 2019 года, в срок наказания засчитан период содержания под стражей с 3 июня 2017 года по 15 сентября 2017 года, с 9 июня 2018 года по 25 июня 2018 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, и период с 26 июня 2018 года по 14 ноября 2019 года из расчета 2 дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы,

Карданов В. Х., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, судимый: 14 мая 2014 года Измайловским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 162 УК РФ к 2 годам лишения свободы, освобожден по постановлению Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 3 июня 2015 года условно-досрочно на неотбытый срок на 2 месяца 16 дней,

осужден за совершение 3-х преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ с назначением наказания в виде 2 лет лишения свободы за каждое; по п.п. "а", "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ - к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; п. "а" ч. 3 ст. 226 УК РФ (2 преступления) - к 5 годам лишения свободы за каждое; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 6 лет лишения свободы; в соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по постановлению от 3 июня 2015 года; в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 14 мая 2014 года и окончательно назначено 6 лет 2 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-срок отбывания наказания исчислен с 15 ноября 2019 года, в срок наказания засчитан период содержания под стражей со 2 июня 2017 года по 14 ноября 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима,

Кокоев К. В., ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес> <адрес>, судимый: 14 марта 2014 года Тушинским районным судом г. Москвы по ч. 2 ст. 162, п.п. "а", "г" ч. 2 ст. 161, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы, освобожден по постановлению Чегемского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 22 июля 2016 года условно-досрочно на неотбытый срок на 2 года 8 месяцев 18 дней,

осужден по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы; в соответствии с п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по постановлению от 22 июля 2016 года; в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 14 марта 2014 года и окончательно назначено 2 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-срок отбывания наказания исчислен с 15 ноября 2019 года, в срок наказания засчитан период содержания под стражей со 3 июня 2017 года по 14 ноября 2019 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

С Жамбекова Т.Б., Киржинова Г.М., Карданова В.Ш. в пользу ФИО14 взыскано солидарно 111 814 рублей.

С Жамбекова Т.Б., Киржинова Г.М., Карданова В.Ш. в пользу ФИО15 взыскано солидарно 189 000 рублей.

С Жамбекова Т.Б., Киржинова Г.М., Карданова В.Ш. в пользу ФИО16 взыскано солидарно 150 000 рублей.

С Жамбекова Т.Б., Киржинова Г.М., Карданова В.Ш., Кокоева К.В. в пользу ФИО17 взыскано солидарно 235 690 рублей.

С Жамбекова Т.Б., Киржинова Г.М., Карданова В.Ш., в пользу ФИО18 взыскано солидарно 23 000 рублей.

С Жамбекова Т.Б., Киржинова Г.М., Карданова В.Ш., в пользу ФИО19 взыскано солидарно 111 100 рублей.

С Жамбекова Т.Б., Киржинова Г.М., Карданова В.Ш., в пользу ФИО20 взыскано солидарно 46 450 рублей.

Гражданский иск ФИО19 о компенсации морального вреда оставлен без удовлетворения.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 16 июня 2020 года приговор изменен:

-вводная часть приговора в отношении Жамбекова Т.Б. дополнена указанием о наличии судимости по приговору Нальчикского городского суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 июля 2012 года по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

-в части осуждения Жамбекова Т.Б. по ч. 1 ст. 175 УК РФ приговор отменен, производство по делу прекращено за истечением сроков давности уголовного преследования на основании п. N ч. 1 ст. 24 УПК РФ;

-Жамбеков Т.Б. считается осужденным по п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ (6 преступлений), п.п. "а", "б", "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, п.п. "а", "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ; п. "а" ч. 3 ст. 226 УК РФ (2 преступления), ч. 4 ст. 222 УК РФ, ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам 3 месяцам лишения свободы; в соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров частично присоединено неотбытое наказание по приговору от 19 июня 2014 года и окончательно назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

-из резолютивной части приговора исключено указание о применении при назначении наказания Карданову В.Х. п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ и на применение ст. 70 УК РФ;

-Карданов В.Х. считается осужденным за совершение 3-х преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 3 ст. 158 УК РФ, п.п. "а", "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ, п. "а" ч. 3 ст. 226 УК РФ (2 преступления), ч. 3 ст. 69 УК РФ к 6 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима;

- Кучменову Р.А. наказание в виде 6 лет лишения свободы назначено условно с испытательным сроком 3 года с возложением обязанностей в период испытательного срока;

-Кучменов Р.А. из-под стражи освобожден;

-срок наказания Киржинову Г.М., Жамбекову Т.Б., Карданову В.Х. исчислен со дня вступления приговора в законную силу - с 16 июня 2020 года; на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок отбывания наказания засчитан период содержания под стражей: Жамбекову Т.Б. - с 3 июля 2017 года по 15 июня 2020 года, Киржинову Г.М. - с 3 июня 2017 года по 15 июня 2020 года, Карданову В.Х. - со 2 июня 2017 года по 15 июня 2020 года из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

При обстоятельствах, указанных в приговоре, Жамбеков Т.Б., Киржинов Г.М., Кокоев К.В. при пособничестве Кучменова Р.А. по предварительному сговору между собой с незаконным проникновением в жилище 1 сентября 2016 года тайно похитили имущество ФИО17 на сумму 231300 рублей, причинив ей значительный ущерб;

-24 января 2017 года Жамбеков Т.Б., Киржинов Г.М., Карданов В.Х. по предварительному сговору между собой с незаконным проникновением в жилище тайно похитили имущество ФИО14 на сумму 111950 рублей, ФИО15 на сумму 189000 рублей, а всего на сумму 300950 рублей, причинив ущерб в крупном размере;

-24 января 2017 года при совершении кражи имущества Шогенова М.К. и Шогеновой М.А. Жамбеков Т.Б., Киржинов Г.М., Карданов В.Х. по предварительному сговору между собой похитили принадлежащее ФИО18 охотничье ружье и травматический пистолет на сумму 57000 рублей;

-20 февраля 2017 года Жамбеков Т.Б., Киржинов Г.М., Кучменов Р.А. по предварительному сговору между собой с незаконным проникновением в жилище тайно похитили имущество ФИО21 на сумму 105650 рублей, причинив ей значительный ущерб;

-21 апреля 2017 года Жамбеков Т.Б. и Кучменов Р.А., по предварительному сговору между собой с незаконным проникновением в жилище тайно похитили принадлежащее ФИО19 имущество на сумму 98800 рублей, причинив ей значительный ущерб;

-28 апреля 2017 года Жамбеков Т.Б., Кучменов Р.А., Карданов В.Х. по предварительному сговору между собой с незаконным проникновением в жилище при пособничестве Киржинова Г.М. совершили кражу имущества ФИО22, причинив ей значительный ущерб на сумму 220000 рублей;

-2 мая 2017 года Жамбеков Т.Б., Киржинов Г.М., Карданов В.Х. по предварительному сговору между собой с незаконным проникновением в жилище тайно похитили имущество ФИО23, причинив ему значительный ущерб на сумму 8940 рублей; также в ходе кражи похитили огнестрельное оружие и боеприпасы на сумму 14400 рублей;

-в период с 7 по 13 мая 2017 гола Жамбеков Т.Б. и Кучменов Р.А. по предварительному сговору между собой с незаконным проникновением в иное хранилище - металлическую будку - совершили кражу имущества ФИО20 с причинением значительного ущерба на сумму 27050 рублей;

-19 мая 2017 года Жамбеков Т.Б., Киржинов Г.М., Карданов В.Х. по предварительному сговору между собой с незаконным проникновением в жилище совершили кражу имущества ФИО16 с причинением ей значительного ущерба на сумму 179000 рублей;

-в начале апреля 2017 года Киржинов Г.М. и Кучменов Р.А. по предварительному сговору с незаконным проникновением в жилище тайно похитили имущество ФИО24 на сумму 200 рублей; также в ходе кражи похитили огнестрельное оружие и боеприпасы на сумму 10200 рублей;

-в апреле 2017 года Жамбеков Т.Б. незаконно приобрел огнестрельное оружие и боеприпасы на сумму 10200 рублей, получив их в дар от Кучменова Р.А., заведомо зная, что они похищены из жилища ФИО24;

-в апреле 2017 года Кучменов Р.А. путем дарения незаконно сбыл Жамбекову Т.Б. огнестрельное оружие;

-в апреле-мае 2017 гола Жамбеков Т.Б. незаконно сбыл Карданову В.Х. огнестрельное оружие.

В кассационной жалобе защитник Тарханов Р.И. в интересах Карданова В.Х. просит приговор в отношении Карданова В.Х. отменить, вынести в его отношении оправдательный приговор по преступлениям в отношении ФИО45, ФИО16 за непричастностью к их совершению с признанием права на реабилитацию; по преступлениям в отношении ФИО22, ФИО23, приговор отменить, уголовное дело возвратить прокурору; изменить меру пресечения Карданову В.Х. на подписку о невыезде и надлежащем поведении. В обоснование доводов жалобы указал, что оценка доказательств судом произведена односторонне, в основу приговора легли показания обвиняемых и свидетелей лишь в той части, в какой это было выгодно стороне обвинения. Так, обвинение в отношении Карданова В.Х. построено на следующих доказательствах: показаниях самих подсудимых, данных ими при незаконном задержании в период с 22 часов 2 июня 2017 года по 9-00 3 июня 2017 года; протоколы очных ставок, проведенных в ту же ночь, заключения экспертиз, назначенных и проведенных с грубым нарушением требований УПК РФ, показания потерпевших. Показания осужденных, данные ими в период со 2 по 3 июня 2017 года следует признать недопустимыми доказательствами, поскольку они получены с нарушением требований УПК РФ. Все полученные в это время доказательства получены в ночное время, задержанные не были обеспечены квалифицированной помощью защитников. Прибывший по вызову следователя "дежурный" адвокат не имел полномочий принять на себя защиту. Все подписи в протоколах допросов и задержания подозреваемых были им учинены после проведения процессуальных действий. Все протоколы допросов являются фальсификацией, защитник при проведении следственных действий не присутствовал. На данные факты указывают все осужденные. Они же утверждают, что показания ими даны под давлением сотрудников правоохранительных органов. Эти доводы не проверены, не опровергнуты ни обвинением, ни судом. Факт оказания давления на Карданова В.Х. подтвержден: протоколом задержания, протоколом допроса подозреваемого, протоколом допроса в качестве обвиняемого, постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, рапортом оперативного сотрудника УУР. Насилие может быть применено к задержанному только в случае оказания сопротивления, либо попытки скрыться. Данных обстоятельств при задержании Карданова В.Х. не имелось. Ему не предоставлялась защита в течение 10 часов. Адвокат ФИО46. представлял интересы всех задержанных, на что не имел права. Положенные в основу приговора показания свидетелей ФИО27, ФИО28, ФИО29 никакого доказательственного значения не имеют. Показания всех свидетелей обвинения содержать существенные противоречия, которые не были устранены судом. В отношении сотрудника полиции ФИО27 в настоящее время возбуждено уголовное дело, связанное со злоупотреблением служебным положением, которое находится в производстве суда. В ходе судебного следствия было установлено, что часть имущества, похищенного у семьи ФИО47, принадлежало иным родственникам, а не лицам, признанным потерпевшими по делу. Цена похищенного имущества достоверно не установлена. Аналогичные нарушения при предъявлении обвинения допущены по преступлениям в отношении ФИО22, ФИО23, ФИО30 По большинству эпизодов время совершения преступления определено приблизительно, что лишает сторону защиты полноценно опровергнуть предъявленное обвинение. В основу приговора положены недопустимые доказательства: протокол осмотра видеозаписи опроса Карданова В.Х. и стенограммы данного опроса (<данные изъяты>), показания свидетеля Кяова, данные на очной ставке с Кардановым ВХ. (<данные изъяты>), протокол осмотра видеозаписи опроса Жамбекова Т.Б. (<данные изъяты>), диск с видеозаписями опросов Карданова В.Х., Жамбекова Т.Б., Киржинова Г.М., стенограммы к диску (<данные изъяты>), вещественные доказательства (<данные изъяты>). Данные документы не были оглашены в судебном заседании. Не были исследованы исковые заявления ФИО20, ФИО19, осужденным не разъяснены права гражданских ответчиков. Суд не вправе оглашать без согласия сторон показания потерпевших и свидетелей, не явившихся в судебное заседание. Сведения, содержащиеся в оглашенных показаниях, могут быть положены в основу приговора после их оценки в совокупности с другими доказательствами. Оценка показаниям обвиняемых, данных в ходе предварительного следствия и причины изменения показаний суд не выяснил, противоречия не устранил, доводы об оказании давления не проверил.