Решение Ленинградского областного суда от 12 апреля 2018 года №7-407/2018

ЛЕНИНГРАДСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

РЕШЕНИЕ

от 12 апреля 2018 года Дело N 7-407/2018
Судья Ленинградского областного суда Рябинин К.В.,
при секретаре Степановой Д.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании жалобу Тошпулатова Умара Аскарали Угли на постановление судьи Выборгского городского суда Ленинградской области от 27 марта 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ),
установил:
постановлением судьи Выборгского городского суда Ленинградской области от 27 марта 2018 года Тошпулатов Умар Аскарали привлечен к административной ответственности по ч.3 ст.18.8 КоАП РФ и подвергнут наказанию в виде административного штрафа в размере 5000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации в форме контролируемого самостоятельного выезда из Российской Федерации.
В жалобе Тошпулатов У.А.У. просит постановление судьи изменить, исключив дополнительное наказание в виде административного выдворения за пределы РФ.
В судебном заседании Тошпулатов У.А.У и его защитник доводы жалобы поддержали.
Изучив материалы дела, доводы жалобы, выслушав лиц, участвующих в деле, прихожу к следующему.
В соответствии с ч.1 ст.5 Федерального закона от 18.07.2006 года N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 109-ФЗ) иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правом свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства в пределах Российской Федерации и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральными конституционными законами, федеральными законами или международными договорами Российской Федерации.
В соответствии с ч.2 ст.5 Федерального закона N 109-ФЗ в соответствии с федеральными конституционными законами или федеральными законами разрешительный порядок регистрации по месту жительства и учета по месту пребывания действует или может быть введен:
1) в пограничной зоне;
2) в закрытых административно-территориальных образованиях;
3) в закрытых военных городках;
4) на территориях, в организациях или на объектах, для въезда на которые в соответствии с федеральным законом иностранным гражданам требуется специальное разрешение;
5) на территории, на которой в соответствии с указом Президента Российской Федерации введено чрезвычайное или военное положение;
6) в зонах экологического бедствия;
7) на отдельных территориях и в населенных пунктах, где в связи с опасностью распространения инфекционных и массовых неинфекционных заболеваний и отравления людей введены особые условия и режимы проживания населения и хозяйственной деятельности;
8) в зоне проведения контртеррористической операции;
9) в период мобилизации и в военное время;
10) в иных случаях, установленных федеральными законами.
Согласно ч.1 ст.20 Федерального закона N 109-ФЗ иностранный гражданин в случае нахождения в месте пребывания обязан встать на учет по месту пребывания в порядке и на условиях, которые установлены в соответствии с настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации.
В силу п.2 ч.2 ст.20 Федерального закона N 109-ФЗ постановке на учет по месту пребывания подлежит временно проживающий или временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин - по истечении семи рабочих дней со дня прибытия в место пребывания, за исключением случаев, когда указанный иностранный гражданин:
а) находится в гостинице или в иной организации, оказывающей гостиничные услуги, в санатории, доме отдыха, пансионате, кемпинге, на туристской базе, в детском оздоровительном лагере, медицинской организации, оказывающей медицинскую помощь в стационарных условиях, или учреждении социального обслуживания;
б) находится в специальном учреждении для социальной реабилитации лиц без определенного места жительства;
в) находится в учреждении, исполняющем административное наказание.
В соответствии с ч.ч.1 и 2 ст.21 Федерального закона N 109-ФЗ, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, основанием для учета по месту пребывания является временное фактическое нахождение иностранного гражданина в месте, не являющемся его местом жительства, либо отсутствие у указанного иностранного гражданина места жительства.
Учет по месту пребывания включает в себя фиксацию сведений о нахождении иностранного гражданина в месте пребывания в учетных документах органа, осуществляющего учет по месту его пребывания, и в государственной информационной системе миграционного учета.
Согласно п.1 ч.1 ст.23 Федерального закона N 109-ФЗ снятие иностранного гражданина с учета по месту пребывания осуществляется в случае постановки иностранного гражданина на учет по новому месту пребывания.
Частью 1 статьи 18.8 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства правил въезда в Российскую Федерацию либо режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в нарушении установленных правил въезда в Российскую Федерацию, в нарушении правил миграционного учета, передвижения или порядка выбора места пребывания или жительства, транзитного проезда через территорию Российской Федерации, в неисполнении обязанностей по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации в случаях, установленных федеральным законом.
Административным правонарушением, предусмотренным ч. 3 ст. 18.8 КоАП РФ, влекущим наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации или без такового, признаются нарушения, предусмотренные чч. 1, и 2 ст. 18.8 КоАП РФ, совершенные в городе федерального значения Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области.Согласно оспариваемому постановлению судьей установлено, что 26 марта 2018 года Тошпулатов У.А.У., являясь гражданином республики Узбекистан, нарушил режим пребывания (проживания) в РФ, выразившийся в нарушении выбора места пребывания или жительства, в неисполнении обязанности по уведомлению о подтверждении своего фактического проживания на территории РФ, а именно:
25.02.2018 года прибыл на территорию РФ через КПП "Пулково", принимающая сторона ООО "Нова" в лице Борисовой Е.В., место пребывания согласно бланку уведомления по адресу <адрес>. Фактически проживал по адресу <адрес> (помещение пилорамы) с 15 марта 2018 года, чем нарушил Федеральный закон N 109-ФЗ.
Согласно ст.5, 20,21, 23 Федерального закона N 109-ФЗ иностранные граждане пользуются в Российской Федерации правом свободно передвигаться, выбирать место пребывания в пределах Российской Федерации при условии постановки на соответствующий учет по месту пребывания, за исключением случаев, когда законом установлен разрешительный порядок учета по месту пребывания.
В протоколе об административном правонарушении не указано и судьей в постановлении не приведены мотивы, по которым Тошпулатовым У.А.У. нарушен порядок выбора места пребывания, и он был не вправе выбрать в качестве места пребывания указанное в протоколе место.
Также необоснованно Тошпулатову У.А.У. вменено неисполнение обязанности по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации, поскольку в силу ст.ст.6 и 8 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" обязанность по уведомлению о подтверждении своего проживания в Российской Федерации возложена только на иностранных граждан, временно или постоянно проживающих на территории РФ.
Проживание иностранного гражданина по месту пребывания без постановки в установленном порядке и в установленные сроки на учет по месту пребывания является нарушением правил миграционного учета. Однако, протоколом об административном правонарушении Тошпулатову У.А.У. не вменено нарушение режима пребывания в Российской Федерации, выразившееся в нарушении правил миграционного учета.
В силу ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, полученных с нарушением закона.
По смыслу норм права, закрепленных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, протокол об административном правонарушении является основным процессуальным документом, в котором приводятся основания для привлечения лица к административной ответственности.
Правила оформления названного документа указаны в 28.2 КоАП РФ. В частности, согласно ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются, помимо прочего, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.
Согласно предъявленному паспорту полное имя лица, привлекаемого к ответственности - Тошпулатов Умар Аскарали Угли. Однако, протокол об административном правонарушении составлен в отношении Тошпулатова Умара Аскарали, что является существенным недостатком протокола, который не может быть восполнен в ходе судебного заседания.
Пунктом 4 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 года N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении кодекса РФ об административных правонарушениях" разъяснено, что возвращение протокола об административном правонарушении возможно только при подготовке дела и не допускается при рассмотрении дела об административном правонарушении по существу, поскольку часть 2 статьи 29.9 КоАП РФ не предусматривает возможности вынесения определения о возвращении протокола и иных материалов органу или должностному лицу, составившим протокол, по результатам рассмотрения дела.
В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ на стадии подготовки дела к рассмотрению протокол об административном правонарушении, составленный с нарушением требований статьи 28.2 названного Кодекса, подлежал возвращению составившему его должностному лицу для устранения недостатков.
Такая возможность утрачена, возвращение протокола для устранения недостатков после начала рассмотрения дела об административном правонарушении нормами Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не предусмотрено, устранение указанного нарушения на стадии рассмотрения дела и жалоб невозможно.
Согласно п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению в случае отсутствия состава административного правонарушения.
На основании вышеизложенного, отсутствие в действиях Тошпулатова У.А.У. состава административного правонарушения в силу п.3 ч.1 ст.30.7 КоАП РФ является основанием для отмены постановления с прекращением производства по делу.
На основании изложенного и руководствуясь ст.30.7 КоАП России,
решил:
постановление судьи Выборгского городского суда Ленинградской области от 27 марта 2018 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 3 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в отношении Тошпулатова Умара Аскарали отменить. Производство по делу прекратить.
Судья
Судья: Кузьмина Е.Ю.


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка