Решение Липецкого областного суда от 13 декабря 2018 года №7-120/2018

ЛИПЕЦКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

РЕШЕНИЕ

от 13 декабря 2018 года Дело N 7-120/2018
Судья Липецкого областного суда Жукова Н.Н., рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Липецке жалобу Сохибназарова Махмасаида Сунатуллоевича на постановление судьи Елецкого городского суда Липецкой области от 28 ноября 2018 года, которым постановлено:
Сохибназарова Махмасаида Сунатуллоевича признать виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить ему административное наказание в виде административного штрафа в размере 5000 (пять тысяч) рублей с принудительным выдворением за пределы Российской Федерации,
Административный штраф должен быть уплачен по следующим реквизитам: наименование получателя платежа УМВД России по Липецкой области N N N N N N номер счета получателя платежа: N наименование банка получателя платежа: отделение Липецк г. Липецк, УИН NN
Исполнение постановления в части административного выдворения за пределы Российской Федерации Сохибназарова Махмасаида Сунатуллоевича возложить на Елецкий межрайонный отдел Управления Федеральной службы судебных приставов по Липецкой области.
До административного выдворения за пределы Российской Федерации содержать Сохибназарова Махмасаида Сунатуллоевича в Центре временного содержания иностранных граждан УМВД России по Липецкой области по адресу: <адрес>, до фактического выдворения за пределы Российской Федерации.
Исследовав материалы дела,
УСТАНОВИЛА:
Постановлением судьи Елецкого городского суда Липецкой области от 28 ноября 2018 года гражданин Республики Таджикистан Сохибназаров М.С. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст. 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 5 000 (пять тысяч) рублей с принудительным выдворением за пределы Российской Федерации.
Сохибназаров М.С. обратился с жалобой с жалобой, в которой просит постановление отменить, ссылаясь на то, что:
суд не учел, что на территории Российской Федерации он имеет ребенка, от которого он не отказывается, готов провести экспертизу ДНК;
имеются основания для признания его носителем русского языка, после чего могут быть поданы необходимые документы для приема в гражданство РФ;
совершенное им деяние является малозначительным, в связи с чем полагает, что должен быть освобожден от административной ответственности.
В судебное заседание Сохибназаров М.С. не явился, о времени и месте рассмотрения жалобы извещен надлежащим образом, не возражал рассмотреть дело в его отсутствие.
Изучив материалы дела, проверив доводы жалобы, оснований для изменения или отмены постановления судьи не нахожу.
В силу ч. 4 ст. 18.8. КоАП РФ повторное в течение одного года совершение иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения, предусмотренного частями 1 и 2 настоящей статьи, влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с обязательным административным выдворением за пределы Российской Федерации.
Как следует из протокола об административном правонарушении от 28.11.2018 г., в вину Сохибназарову М.С. вменяют, что 28.11.2018 в 9 час. в ОВМ ОМВД России по г.Ельцу по адресу: <адрес> был выявлен гражданин Республики Таджикистан - Сохибназаров М.С., повторно нарушивший режим пребывания в Российской Федерации, поскольку ранее он был привлечен к административной ответственности постановлением судьи Елецкого районного суда от 24.10.2018 г. по ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ.
Согласно определению о передаче материалов дела об административном правонарушении по подведомственности в суд начальник ОВО ОМВД России по городу Ельцу ссылается на то, что Сохибназаровым М.С. нарушил требования, предусмотренные ст.5 ФЗ Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее ФЗ от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ), статьями 25.9 и 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" (далее ФЗ от 15.08.1996 г. N 114-ФЗ), пункты 2 и 4 Правил использования миграционной карты (утв. Постановлением Правительства РФ от 18.08.2004 г.) N 413 "О миграционной карте".
Частью 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния.-
Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее ФЗ от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ).
Согласно статье 2 указанного Федерального закона находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 5 ФЗ от 25.07.2002 г. N 115-ФЗ срок временного пребывания иностранного гражданина в Российской Федерации определяется сроком действия выданной ему визы, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
Согласно пункту 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, перечисленных в пункте 2 названной статьи.
В соответствии со статьей 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" иностранный гражданин, не имеющий документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, а также уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Имеющимися в материалах дела доказательствами подтверждается, что въехавшему 26.07.2018 г. в Российскую Федерации гражданину Республики Таджикистан Сохибназарову М.С. выдана миграционная карта со сроком проживания в Российской Федерации по 23.10.2018 г., по истечение которого он обязан был выехать из Российской Федерации или оформить иные документы, подтверждающие законность его нахождения в Российской Федерации.
На 28.11.2018 г. - момент выявления правонарушения Сохибназаров М.С. не выехал из Российской Федерации и не имел документов, подтверждающих законность его пребывания в Российской Федерации.
Таким образом, действия Сохибназарова М.С. подпадают под состав правонарушения, предусмотренного ч.1.1. ст.18.8 КоАП РФ.
В тоже время, объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.18.8 КоАП РФ, которую вменяют в вину Сохибназарову М.С., образует совершение им повторно в течение одного года административного правонарушения, предусмотренного частями 1 и 2 настоящей статьи, то есть совершение повторно в течение года правонарушения, предусмотренного ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ, состав административного правонарушения, предусмотренного ч.4 ст.18.8 КоАП РФ не образует.
При таких обстоятельствах, полагаю, что должностным лицом, составившим протокол, и судьей действия Сохибназарова М.С. неправильно квалифицированы по ч.4 ст.18.8 КоАП РФ
Как следует из разъяснений, данных в п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", если при рассмотрении дела об административном правонарушении будет установлено, что протокол об административном правонарушении содержит неправильную квалификацию совершенного правонарушения, то судья вправе переквалифицировать действия (бездействие) лица, привлекаемого к административной ответственности, на другую статью (часть статьи) КоАП РФ, предусматривающую состав правонарушения, имеющий единый родовой объект посягательства, в том числе и в случае, если рассмотрение данного дела отнесено к компетенции должностных лиц или несудебных органов, при условии, что назначаемое наказание не ухудшит положение лица, в отношении которого ведется производство по делу.
В таком же порядке может быть решен вопрос о переквалификации действий (бездействия) лица при пересмотре постановления или решения по делу об административном правонарушении.
Поскольку состав правонарушений, предусмотренных ч.1.1. ст.18.8 и ч.4 ст.18.8 КоАП РФ, имеют единый родовой объект посягательства, и учитывая, что диспозиция ч.1.1 ст.18.8 КоАП предусматривает более мягкое наказание, чем ч.4 ст.18.8 КоАП РФ, полагаю, что действия Сохибназарова М.С. надлежит квалифицировать ч.1.1 ст.18.8. КоАП РФ.
Поскольку ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ предусмотрено наказание в виде административного штрафа от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации, то с учетом положений ст.4.1 КоАП РФ, а именно, наличием вступивших в законную силу двух постановлений о привлечении Сохибназарова М.С. к административной ответственности (постановление заместителя Начальника ОВМ ОМВД России по г.Ельцу от 22.08.2018 г. по ч.1 ст.18.8 КоАП РФ и постановление судьи Елецкого районного суда Липецкой области от 24.10.2018 г. по ч.1.1 ст.18.8 КоАП РФ, признанием Сохибназаровым М.С. своей вины и раскаянием, считаю необходимым назначить ему основное наказание в виде административного штрафа в сумме 3000 руб.
Кроме того, в силу части 4 статьи 3.10 КоАП РФ считаю необходимым назначить Сохибназарову М.С. и дополнительное наказание в виде выдворения с принудительным выдворением за пределы Российской Федерации, поскольку он не имеет средств для добровольного исполнения постановления, оставив в качестве меры обеспечения исполнения данного наказание содержание его в Центре временного содержания иностранных граждан УМВД России по Липецкой области, поскольку.
Доводы жалобы о том, что не имеется оснований для применения в отношении Сохибназарова М.С. дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, поскольку на территории РФ он имеет ребенка, от которого он не отказывается, готов провести экспертизу ДНК, а также представленная копия искового заявления об установлении отцовства основанием для неприменения выдворения не является.
Санкция части 1.1. статьи 18.8 КоАП РФ наряду с назначением административного штрафа предусматривает обязательное назначение дополнительного административного наказания в виде выдворения за пределы Российской Федерации.
В соответствии с общими правилами назначения административного наказания административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (часть 1 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях). При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (часть 2 статьи 4.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).
Назначение дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, такой меры ответственности, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства.
Согласно части 2 статьи 1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях данный Кодекс основывается на Конституции Российской Федерации, общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договорах Российской Федерации.
В силу положений статьи 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (Рим, 04.11.1950) каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни. Не допускается вмешательство со стороны публичных властей в осуществление этого права, за исключением случаев, когда такое вмешательство предусмотрено законом и необходимо в демократическом обществе в интересах национальной безопасности и общественного порядка, экономического благосостояния страны, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности или защиты прав и свобод других лиц.
Наличие ребенка на территории РФ при отсутствии документов об отцовстве не является основанием к невозможности применения к нему наказания в виде административного выдворения за ее пределы.
При таких обстоятельствах оснований, по которым дополнительное наказание в виде выдворения в силу части 3 статьи 3.3 КоАП РФ не может быть назначено, не представлено.
Довод жалобы о малозначительности совершенного Сохибназаровым М.С. правонарушения, является несостоятельным.
В силу ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
В соответствии с п. 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений.
По смыслу названных норм и разъяснений оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству. Категория малозначительности относится к числу оценочных, в связи с чем определяется в каждом конкретном случае исходя из обстоятельств совершенного правонарушения.
Таким образом, малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.
Вместе с тем, исходя из оценки фактических обстоятельств дела, а также характера противоправного деяния, оснований для признания его малозначительным и освобождения Сохибназарова М.С. от административной ответственности на основании ст. 2.9 КоАП РФ не имеется.
На основании вышеизложенного и руководствуясь статьями 30.6 - 30.7 КоАП РФ, судья
РЕШИЛА:
Постановление судьи Елецкого городского суда Липецкой области от 28 ноября 2018 года, вынесенное в отношении Сохибназарова Махмасаида Сунатуллоевича, по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 4 ст. 18.8 КоАП РФ, изменить. Переквалифицировать действия Сохибназарова Махмасаида Сунатуллоевича с части 4 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях на часть 1.1 статьи 18.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначить ему административное наказание в виде административного штрафа в размере 3000 (трех тысяч) рублей с принудительным выдворением за пределы Российской Федерации.
В остальной части тоже постановление судьи Елецкого городского суда Липецкой области оставить без изменения.
Судья (подпись) Н.Н.Жукова
Копия верна Судья
Секретарь


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка