Постановление от 10 июня 2013 года №5-681/2013

Решение по административному делу
    Дело №70/5-681/13
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
по делу об административном правонарушении
 
 
                10 июня 2013 года                                                                                                    г. Киров
 
 
    Мировой судья судебного участка № 70 Ленинского района г. Кировати Чепурных М.В. в помещении судебного участка по адресу: г. Киров, ул. Сурикова, 4 рассмотрев дело об административном правонарушении в отношении индивидуального предпринимателя Палей Г.Л.,
 
    по ч.1 ст.7.12 КоАП РФ,
 
УСТАНОВИЛ:
 
 
    18.04.2013 в период времени с 15.15 час. до 16.10 час. прокуратурой Ленинского района г. Кирова проведена проверка по обращению Общероссийской общественной организации «РАО» о нарушении ИП Палей Г.Л. законодательства о защите авторских и смежных прав при осуществлении предпринимательской деятельности в помещении кафе «Релакс», расположенного по адресу: г. Киров, ул. Горького, д. 5. Органами прокуратуры установлено, что 18.04.2013 в помещении кафе «Релакс» по выше указанному адресу осуществлялось публичное исполнение музыкальных произведений иностранных исполнителей согласно постановления о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 16.05.2013. ИП Палей Г.Л. не имеет лицензионного договора на право публичного исполнения музыкальных произведений в помещении кафе «Релакс» по указанному адресу. Общероссийская общественная организация «РАО» является организацией по управлению авторскими правами на коллективной основе, которая в соответствии с ч.1 ст. 1244 ГК РФ получила госаккредитацию на осуществление деятельности в сфере управления исключительными правами на обнародованные музыкальные произведения в отношении исполнения, сообщения в эфир или по кабелю, в том числе путем ретрансляции. В соответствии с ч.1 ст. 1229 ГК РФ предусмотрено, что гражданин или юридическое лицо, обладающее исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности, вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. В силу п.6 ч.2 ст. 1270 ГК РФ предусмотрено, что использование произведения независимо от того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без таковой, считается, в том числе, публичное исполнение или с помощью технических средств (телевидения и иных технических средств), а также показ аудиовизуального произведения в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи. Таким образом, ИП Палей Г.Л. совершил административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена ч.1 ст.7.12 КоАП РФ.
 
    Прокурор на рассмотрение дела не явился, извещен надлежащим образом.
 
    При рассмотрении дела Палей Г.Л. вину в содеянном не признал, в письменных возражениях указал, что в соответствии с ч.1 ст.7.12 КоАП нарушением авторских прав является «Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах, либо на экземплярах произведений указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода». ИП Палей оказывает услуги в сфере общественного питания и в силу этого не осуществляет деятельность по использованию объектов авторского права. В кафе «Релакс» звучат исключительно зарубежные радиостанции осуществляющие вещание посредством сети Интернет. При воспроизведении Интернет - радио ИП Палей Г.Л. не обладает какими-либо сведениями о произведениях, которые включены вещателями в состав радиоканалов, о правообладателях таких произведений. Так как ИП осуществляет лишь технические действия по воспроизведению содержимого радиотрансляции, то он не использует и не может использовать объекты интеллектуальной собственности, составляющие наполнение канала. Озвученная позиция полностью согласуется как с действующим законодательством, так и с судебной практикой, согласно которым лицо, не инициировавшее передачу информации, не имеющее возможности влиять на целостность передаваемой информации, осуществляющее только техническое содействие в передаче информации, не использует и не может в такой связи использовать объекты авторского права. ИП Палей Г.Л. не является вещателем радиопрограмм, не имеет свидетельств о регистрации средств массовой информации. Следовательно, не формирует сетку вещания радиостанции, не изготовляет какие-либо аудиовизуальные произведения и передачи, которые выходят в эфир на радиоканалах, что еще раз подтверждает, что ИП Палей Г.Л. не осуществляет использование объектов авторского и смежного права. В кафе никогда не воспроизводятся аудиовизуальные произведения, записанные на материальные носители, как то диск, флеш - карта, память компьютера. Согласно комментарию к ст.7.12 в качестве административного правонарушения рассматривается только незаконное использование в коммерческих целях экземпляров произведений или фонограмм. Воспроизведение аудиовизуального произведения без последующего коммерческого использования в целях извлечения прибыли, предназначенное для индивидуального просмотра (прослушивания), удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей, не является административным правонарушением. Несмотря на то, что диспозиция п. 1 ст. 7.12 КоАП РФ говорит о «равно иных нарушениях авторских и смежных прав», она ограничивает объективный состав деяний, подпадающих под действие этой нормы обязательностью наличия и доказанности целей извлечения прибыли (чего не требуется для квалификации гражданско-правового деликта по статье 1270 ГК РФ). Целью воспроизведения контента Интернет - радио в кафе «Релакс» является не извлечение прибыли, а удовлетворение нематериальных потребностей - снижение уровня постороннего звукового фона в зале кафе (гул холодильников, журчание воды в аквариуме, гул посудомоечной машины и т д). Дискотеки в кафе не проводятся, не взимается плата за вход. Кафе «Релакс» является по существу столовой с работающей постоянно линией раздачи, куда люди приходят исключительно с целью принятия пищи, а не отдыха, встреч (в том числе романтических) независимо от того, включено радио в зале или нет. На описанные выше факторы косвенно показывает постановление прокурора о возбуждении административного дела. Учитывая, что квалифицирующим признаком ст.7.12 КоАП РФ является извлечение прибыли, какой доход получен от воспроизведения перечисленных в постановлении произведений, не указано. Материалами дела не подтверждается факт использования объектов авторских и смежных прав. В Постановлении, которое имеется в материалах дела много неподтвержденных фактов. Постановление не содержит, кем и каким образом было определено, что радиоканал M2Love, звучавший в кафе на момент контрольного прослушивания проигрывал именно те произведения, которые отражены в Постановлении (кем была произведена расшифровка произведений, установление авторства лиц, указанных в Постановлении). В справке, представленной инспектором РАО Фофановым А.О. и приобщенной к материалам дела, содержится перечень произведений, записанных им с помощью мобильного телефона Samsung S-5610 в ходе проверки в помещении кафе «Релакс» в рамках контрольного прослушивания. В документах, представленных Фофановым А.О., не содержится никаких доказательств, подтверждающих присутствие упомянутых произведений в репертуаре РАО. Акт контрольного прослушивания проводился без участия ИП Палей и кого-либо из его сотрудников, а был предъявлен уже по окончании записи. Диск с записью, сделанной Фофановым А.О., при ознакомлении с материалами дела ИП Палей не был предоставлен. Кроме того, по окончании контрольного прослушивания мобильный телефон Samsung s-5610 не был опечатан и направлен в суд в качестве доказательства, что вызывает сомнения в подлинности записи, предоставленной Фофановым А. О. на диске, тем более вызывает сомнение тот факт, что расшифровку записей, сделанных в ходе контрольного прослушивания, по-видимому проводил сам Фофанов А.О. являющийся лицом заинтересованным, что также порождает сомнения в точности определения произведений, перечисленных им в справке, предоставленной в прокуратуру. В силу ст. 26.2. КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья устанавливает наличие или отсутствие событие административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела. Органом, осуществляющим производство по делу об административном правонарушении, не представлено доказательств, наличия в действиях указанного лица признаков административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.7.12 КоАП РФ. Согласно КоАП РФ неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица. На основании изложенного и в связи с тем, что имеющиеся в материалах дела записи сделаны без участия ИП Палей Г.Л. либо его представителя, а материалы дела не позволяют установить, что расшифровка записи сделана точно, сама запись является подлинной. ИП Палей Г. Л. считает, что имеющиеся в материалах дела записи не могут служить достоверным и относимым доказательством в рамках дела об административном правонарушении. Согласно п.1 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения, а также отсутствие состава административного правонарушения являются основаниями для прекращения производства по делу об административном правонарушении. ИП Палей Г. Л. просит производство по делу об административном правонарушении по ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ прекратить, в связи с отсутствием административного правонарушения в его действиях.
 
    Рассмотрев представленные материалы, выслушав ИП Палей Г.Л., исследовав диск контрольной аудио-видео записи в кафе «Релакс» ООО «Релакс-К» от 18.04.2013 года г. Кирова, суд считает установленной и доказанной вину ИП Палей Г.Л. в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.7.12 КоАП РФ.
 
    С объективной стороны состав правонарушения предусмотренного ч.1 ст.7.12 КоАП РФ заключается в использовании результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без согласия правообладателя.
 
    Противоправные действия ИП Палей Г.Л. подтверждены постановлением о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 16.05.2013 года, справкой о результатах проверки исполнения законодательства о защите авторских и смежных прав от 18.04.2013; фототаблицей кафе и оборудования, на котором воспроизводились музыкальные произведения иностранных исполнителей; объяснениями Палей от 16.05.2013; заявлением Общероссийской общественной организации «РАО» в прокуратуру Ленинского района г. Кирова от 19.04.2013; актом контрольного прослушивания; товарным чеком от 18.04.2013 и письмом начальнику УМВД России по г. Кирову о выделении сотрудника для проведения совместной проверки на 18.04.2013; протоколом осмотра места происшествия от 18.04.2013; распиской ИП Палей Г.Л. о получении изъятого оборудования на ответственное хранение; свидетельством о госрегистрации физического лица в качестве ИП от 06.12.2005; уведомлением в адрес руководителя кафе «Релакс» о решении вопроса по поводу заключения Лицензионного договора с РОА во избежание использования музыкальных произведений иностранных исполнителей в кафе в нарушение закона об авторском праве от 27.05.2011; свидетельствами о госаккредитации организации по управлению правами на коллективной основе от 15.08.2008; диском контрольной аудио-видео записи в кафе «Релакс» ООО «Релакс-К» от 18.04.2013 года г. Кирова.
 
    Указанные доказательства свидетельствуют об использовании в предпринимательской деятельности ИП Палей Г.Л. 18.04.2013 в помещении кафе «Релакс» по адресу: г.Киров, ул. Горького, 5 путем публичного исполнения музыкальных произведений иностранных исполнителей, согласно постановлению о возбуждении производства по делу об административном правонарушении от 16.05.2013, при отсутствии лицензионного договора на право публичного исполнения музыкальных произведений.
 
    Поскольку публичное исполнение музыкальных произведений в помещении кафе подчиняется основной деятельности организации - получению дохода от услуг общественного питания, суд признает, что ИП Палей Г.Л. незаконно использовал в своей коммерческой деятельности экземпляры фонограмм в целях извлечения дохода.
 
    Суд квалифицирует действия виновного по ч.1 ст.7.12 КоАП РФ как иное незаконное использование экземпляров фонограмм в целях извлечения дохода, нарушающие авторские и смежные права, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 настоящего Кодекса, поскольку ИП Палей Г.Л. осуществлял публичное исполнение музыкальных произведений иностранных исполнителей в кафе и не имел лицензионного договора на право публичного исполнения музыкальных произведений в помещении данного кафе.
 
    Доводы ИП Палей Г.Л., изложенные в его письменных возражениях,  суд во внимание не берет, поскольку они противоречат письменным материалам дела и не влияют на квалификацию административного правонарушения по ч.1 ст. 7.12 КоАП РФ.
 
    Нарушений процессуальных норм, влекущих прекращение производства по делу, судом при рассмотрении дела не установлено.
 
    При назначении наказания суд учитывает характер совершенного ИП Палей Г.Л. правонарушения, фактические обстоятельства дела, личность виновного, его имущественное положение.
 
    Обстоятельств, отягчающих и смягчающих административную ответственность, при рассмотрении дела судьей не выявлено.
 
    По общему правилу конфискация применяется лишь в отношении вещей, находящихся в собственности правонарушителя.
 
    На основании ч.4 ст. 3.7 КоАП РФ конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения, принадлежащих на праве собственности лицу, не привлеченному к административной ответственности за данное административное правонарушение и не признанному в судебном порядке виновным в его совершении, не применяется, за исключением административных правонарушений в области таможенного дела (нарушения таможенных правил), предусмотренных главой 16 настоящего Кодекса.
 
    Поскольку лицо, привлекаемое к административной ответственности ИП Палей Г.Л. не является собственником музыкального оборудования (подтверждается договором безвозмездного пользования имуществом от 10 ноября 2009 года между Ким А.Э. и ИП Палей Г.Л., актом приема-передачи имущества между Ким А.Э. и ИП Палей Г.Л. и договором купли-продажи оборудования от 09 ноября 2010 года между Бронниковой О.Л. и Ким А.Э., представленных в суд ИП Палей Г.Л.), изъятого в соответствии с протоколом осмотра места происшествия от 18 апреля 2013 года, правовые основания для назначения ему административного наказания в виде конфискации указанного оборудования отсутствуют.
 
    На основании изложенного и руководствуясь ст. 29.9, 29.10 КоАП РФ,
 
 
ПОСТАНОВИЛ:
 
 
    Признать индивидуального предпринимателя Палей Г.Л. виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и
 
    назначить наказание в виде административного штрафа в размере 10000 рублей без конфискации.
 
    Штраф подлежит уплате путем перечисления на р/с 40101810900000010001 в УФК РФ по Кировской области (прокуратура Кировской области, л/с 04401202290), наименование банка: ГРКЦ ГУ Банка России по Кировской области; ИНН 4348006312; БИК 043304001; КПП 434501001; ОКАТО 33401367000, КБК 41511690010010000140.
 
    Разъяснить, что в соответствии со ст. 32.2 КоАП РФ административный штраф должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее шестидесяти дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ.
 
    При неуплате административного штрафа в срок он будет взыскан в принудительном порядке с привлечением к административной ответственности по ст.20.25 КоАП РФ.
 
    Копию квитанции представить мировому судье по адресу: г. Киров ул. Сурикова, 4 каб.10.
 
    Постановление может быть обжаловано в Ленинский районный суд г. Кирова в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.
 
 
 
 
Мировой судья:                                                       М.В. Чепурных
 
 
    На момент публикации постановление не вступило в законную силу