Определение от 28 марта 2014 года №5-677/14

    Дело № 5-677/14
 
О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
 
    28 марта 2014 года г. Южно-Сахалинск
 
    Судья Южно-Сахалинского городского суда Белова Е.В., рассмотрев в порядке подготовки материалы дела об административном правонарушении по факту совершения гражданином Кыргызстана Валижан уулу Исражидин, 25 июня 1991 года рождения, уроженцем Республики Кыргызстан, Ошской области, Чон-Алайского района, с. Кашка-Суу, зарегистрированным Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Советская, 2, кв. 84, фактически проживающим г. Южно-Сахалинск, ул. Пограничная, 26, правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 18.10 КоАП РФ,
 
У С Т А Н О В И Л:
 
    ДД.ММ.ГГГГ старшим инспектором отдела иммиграционного контроля УФМС России по сахалинской области Маркевичем И.В. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ч. 3 ст. 18.10 КоАП РФ в отношении гражданина Кыргызстана Валижан уулу Исражидин.
 
    Из данного протокола следует, что Валижан уулу Исражидин в нарушение требований ч. 4 ст. 13 Федерального закона РФ от 25 июля 2002 года № 115 «О правовом положении иностранных граждан в РФ» осуществлял трудовую деятельность в качестве облицовщика фасада, не имея разрешения на работу, выдаваемого УФМС России по Сахалинской области. Согласно информационным данным УФМС России указанный гражданин ДД.ММ.ГГГГ привлекался к административной ответственности за осуществление трудовой деятельности без разрешения на работу по ч. 1 ст. 18.10 КоАП РФ. Тем самым, повторно нарушил установленный порядок, выражающийся в осуществлении трудовой деятельности иностранным гражданином без разрешения на работу.
 
    Определением заместителя начальника ОИК УФМС России по Сахалинской области Федорова С.А. от ДД.ММ.ГГГГ дело об административном правонарушении в отношении Валижан уулу Исражидин передано в Южно-Сахалинский городской суд.
 
    Поступившее административное дело не может быть принято к рассмотрению судьей Южно-Сахалинского городского суда в связи с неправильным составлением протокола об административном правонарушении и неполнотой представленных материалов.
 
    Согласно ст. 29.1 КоАП РФ судья, орган, должностное лицо при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении выясняют следующие вопросы: правильно ли составлены протокол об административном правонарушении и другие протоколы, предусмотренные настоящим Кодексом, а также правильно ли оформлены иные материалы дела; имеются ли обстоятельства, исключающие производство по делу; достаточно ли имеющихся по делу материалов для его рассмотрения по существу.
 
    Согласно п. 4 ч. 1 ст. 29.4 КоАП РФ при подготовке к рассмотрению дела об административном правонарушении, в частности, разрешается вопрос о необходимости возвращения протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган, должностному лицу, которые составили протокол, в случае составления протокола и оформления других материалов дела неправомочными лицами, неправильного составления протокола и оформления других материалов дела либо неполноты представленных материалов, которая не может быть восполнена при рассмотрении дела.
 
    В соответствии с п. 4 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03. 2009г. г. N5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» в порядке подготовки дела к рассмотрению судья должен также установить, правильно ли составлен протокол об административном правонарушении с точки зрения полноты исследования события правонарушения и сведений о лице, его совершившем, а также соблюдения процедуры оформления протокола.
 
    Существенным недостатком протокола является отсутствие данных, прямо перечисленных в части 2 статьи 28.2 КоАП РФ, и иных сведений в зависимости от их значимости для данного конкретного дела об административном правонарушении.
 
    В соответствии с ч. 2 ст. 28.2 КоАП РФ в протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
 
    В том случае, когда протокол об административном правонарушении составлен неправомочным лицом либо когда протокол или другие материалы оформлены неправильно, материалы представлены неполно, судье на основании пункта 4 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ необходимо вынести определение о возвращении протокола об административном правонарушении и других материалов дела в орган или должностному лицу, которыми составлен протокол.
 
    Из материалов дела усматривается, что постановлением УФМС России по Сахалинской области от ДД.ММ.ГГГГ Валижан уулу Исражидин был привлечен к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 18.10 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 2000 рублей.
 
    Частью 1 ст. 18.10 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за осуществление иностранным гражданином или лицом без гражданства трудовой деятельности в Российской Федерации без разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом.
 
    На основании ч. 3 ст. 18.10 КоАП РФ повторное в течение одного года совершение иностранным гражданином или лицом без гражданства административного правонарушения, предусмотренного частью 1 настоящей статьи, -
 
    влечет наложение административного штрафа в размере от пяти тысяч до семи тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.
 
    Согласно ст. 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию со дня вступления в законную силу постановления о назначении административного наказания до истечения одного года со дня окончания исполнения данного постановления.
 
    Из протокола об административном правонарушении следует, что правонарушение, совершенное Валижан уулу Исражидин выразилось в том, что он повторно нарушил установленный порядок, выражающийся в осуществлении трудовой деятельности иностранным гражданином без разрешения на работу.
 
    Из объяснения Валижан уулу Исражидин следует, что ДД.ММ.ГГГГ через своего знакомого по имени «Алтынбек» он устроился разнорабочим на стройку на ул. Есенина в г. Южно-Сахалинске, где занимался облицовкой фасада здания. «Алтынбек» обещал ему платить сдельно по 1000 рублей за день работы.
 
    При этом, в материалах дела представлены заверенные копии патента, выданного Валижан уулу Исражидин УФМС России по Сахалинской области ДД.ММ.ГГГГ, а также чека-ордера от ДД.ММ.ГГГГ на сумму оплаты 3000 рублей.
 
    В силу п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность в случае, если он достиг возраста восемнадцати лет, при наличии разрешения на работу.
 
    В соответствии с п. 1 и 5 ст. 13.3 Федерального закона № 115-ФЗ от 25 июля 2002 года "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", граждане Российской Федерации имеют право привлекать к трудовой деятельности по найму на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних или иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, законно находящихся на территории Российской Федерации иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, при наличии у каждого такого иностранного гражданина патента, выданного в соответствии с настоящим Федеральным законом.
 
    Таким образом, по смыслу закона для установления наличия события административного правонарушения, предусмотренного ст. 18.10 КоАП РФ, помимо иных обстоятельств, подлежат выяснению данные о работодателе лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении: его наименование; сведения о том, осуществляет ли он предпринимательскую деятельность либо является физическим лицом, который нанял работника для личных, домашних или иных подобных нужд.
 
    Вместе с тем, в материалах дела об административном правонарушении в отношении Валижан уулу Исражидин по ч. 3 ст. 18.10 КоАП РФ отсутствуют данные о его работодателе, при этом указанный вопрос не выяснялся при составлении протокола об административном правонарушении, что свидетельствует о том, что вывод должностного лица в протоколе о необходимости наличия у Валижан уулу Исражидин разрешения на работу является преждевременным.
 
    Указанные обстоятельства свидетельствуют о существенном нарушении процессуальных требований, предусмотренных КоАП РФ, что не позволяет судье всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, в связи с чем, дело об административном правонарушении подлежит возвращению в УФМС России по Сахалинской области.
 
    На основании изложенного, руководствуясь статьями 29.1-29.5 КоАП РФ,
 
О П Р Е Д Е Л И Л:
 
    Дело об административном правонарушении в отношении гражданина Кыргызстана Кыргызстана Валижан уулу Исражидин, 25 июня 1991 года рождения, уроженца Республики Кыргызстан, Ошской области, Чон-Алайского района, с. Кашка-Суу, зарегистрированного: Сахалинская область, пгт. Ноглики, ул. Советская, 2, кв. 84, фактически проживающего: г. Южно-Сахалинск, ул. Пограничная, 26, по факту совершения административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 18.10 КоАП РФ возвратить в УФМС России по Сахалинской области.
 
    Судья
 
    Южно-Сахалинского городского суда Е.В. Белова