Дата принятия: 02 ноября 2018г.
Номер документа: 4У-957/2018, 44У-115/2018
ПРЕЗИДИУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 2 ноября 2018 года Дело N 44У-115/2018
Президиум Верховного Суда Республики Бурятия в составе:
председательствующего: Сокольниковой Н.А.,
членов Президиума: Бидогаевой А.Ю., Ивановой В.А., Ховрова О.Е., Ходошкиновой Э.А.,
при секретаре Базаровой О.М.,
рассмотрев кассационную жалобу осуждённого Смиркина В.А. на постановление Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 25 апреля 2018 года, которым
Смиркину В.А.... судимому:
1) 16 ноября 2004 года Джидинским районным судом Республики Бурятия по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 к 1 году лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, назначено 4 года лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года. Постановлением того же суда от 11 февраля 2008 года отменено условное осуждение, исполнено наказание в виде 4 лет лишения свободы. Срок наказания исчисляется с 11 февраля 2008 года;
2) 7 мая 2008 года тем же судом по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ, путём частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 16 ноября 2004 года, окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы;
3) 27 мая 2008 года тем же судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы;
- 12 декабря 2008 года Джидинским районным судом Республики Бурятия на основании ст. 70 УК РФ, путём частичного присоединения к наказанию, назначенному приговором от 27 мая 2008 года, неотбытой части наказания по приговору от 7 мая 2008 года, окончательно назначено 5 лет лишения свободы. 8 февраля 2013 года освобождён по отбытию наказания;
4) 15 марта 2016 года тем же судом по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 4 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима,
- частично удовлетворено ходатайство о приведении приговоров от 16 ноября 2004 года, 7 мая 2008 года, 27 мая 2008 года в соответствие с действующим уголовным законом.
Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Бурятия Павлова Р.Г., мнение осуждённого Смиркина В.А., поддержавшего доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Республики Бурятия Муравьева А.К., полагавшего постановление о возбуждении кассационного производства обоснованным,
Президиум
УСТАНОВИЛ:
Приговором от 16 ноября 2004 года Смиркин признан виновным по:
- п. "б" ч. 2 ст. 158 УК РФ, в краже имущества ... с незаконным проникновением в помещение;
- п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, в краже имущества ... с причинением значительного ущерба потерпевшему на сумму 3300 рублей;
- ч. 1 ст. 228 УК РФ, в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - марихуана, массой 5720 гр.
Приговором от 7 мая 2008 года Смиркин признан виновным по ч. 1 ст. 228 УК РФ, в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере - гашиш, массой 2,36 гр.
Приговором от 27 мая 2008 года Смиркин признан виновным по ч. 2 ст. 228 УК РФ, в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - марихуана, массой 5767,3 гр., совершённом 29 января 2008 года.
Постановлением Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 25 апреля 2018 года частично удовлетворено ходатайство осуждённого Смиркина о приведении приговоров от 16 ноября 2004 года, 7 мая 2008 года, 27 мая 2008 года в соответствие с действующим уголовным законом.
По приговору от 16 ноября 2004 года снижен размер наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы, по факту хищения имущества ... действия Смиркина переквалифицированы с п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на ч. 1 ст. 158 УК РФ, по которой назначено наказание в виде 1 года 4 месяцев лишения свободы. На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы.
По приговору от 7 мая 2008 года снижен размер наказания по ч. 1 ст. 228 УК РФ до 11 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ, путём частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 16 ноября 2004 года, окончательное наказание снижено до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.
Окончательное наказание, назначенное Смиркину В.А. приговором от 27 мая 2008 года (с учётом постановления от 12 декабря 2008 года) в соответствии со ст. 70 УК РФ, снижено до 4 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В апелляционном порядке постановление не обжаловано.
В кассационной жалобе осуждённый выражает несогласие с решением суда. Считает, что нарушено его право на защиту, поскольку ходатайство рассмотрено в отсутствии адвоката.
По мнению осуждённого, суд, удовлетворив частично его ходатайство и снизив отбытое им наказание, не улучшил его положение по приговору от 15 марта 2016 года, по которому он в настоящее время отбывает наказание.
Постановлением судьи Верховного Суда Республики Бурятия от 17 октября 2018 года кассационная жалоба передана в Президиум Верховного Суда Республики Бурятия для рассмотрения по существу.
Проверив доводы кассационной жалобы, изучив представленные материалы, Президиум приходит к следующему.
Вопреки доводам жалобы, права осуждённого в судебном заседании нарушены не были. Смиркин добровольно отказался от услуг адвоката, предоставив письменное заявление об этом. Рассмотрение ходатайства осуждённого в порядке исполнения приговора не предусматривает обязательного участия адвоката. Отказ от адвоката не был вынужденным, поэтому обоснованно принят судом. Права, предусмотренные уголовно-процессуальным законом, осуждённому были разъяснены и предоставлена возможность их реализации в полном объёме.
Согласно ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
Рассмотрев ходатайство, суд первой инстанции обоснованно применил положения действующего уголовного закона, улучшающие положение осуждённого.
Вместе с тем, назначая наказание по ч. 1 ст. 158 УК РФ по приговору от 16 ноября 2004 года, суд не учёл положений ст. 56 УК РФ в редакции Федерального закона N 420-ФЗ от 7 декабря 2011 года, согласно которым наказание в виде лишения свободы может быть назначено осуждённому, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств.
Как следует из приговора от 16 ноября 2004 года, Смиркин не был судим и в его действиях не установлено отягчающих наказание обстоятельств. Следовательно, ему не могло быть назначено наказание за преступление небольшой тяжести, предусмотренное ч. 1 ст. 158 УК РФ, в виде лишения свободы.
Однако, суд первой инстанции не принял во внимание указанных обстоятельств, то есть допустил существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела, что влечёт изменение судебного решения.
Доводы жалобы о приведении в соответствие с действующим уголовным законом приговора от 15 марта 2016 года рассмотрению не подлежат, поскольку данный вопрос не являлся предметом рассмотрения суда первой инстанции. Каких-либо препятствий для обращения осуждённого в суд первой инстанции с соответствующим ходатайством не имеется.
Приговором от 27 мая 2008 года Смиркин осуждён за преступление, совершённое 29 января 2008 года, то есть за преступление, совершённое до постановления приговора от 7 мая 2008 года, следовательно, окончательное наказание Смиркину должно быть назначено на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ. Однако постановлением Джидинского районного суда Республики Бурятия от 12 декабря 2008 года, в нарушении требований уголовного закона, окончательное наказание назначено на основании ст. 70 УК РФ. Соответственно, данное решение Джидинского районного суда Республики Бурятия подлежит изменению.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, ст. 401.14, ст.401.15 УПК РФ,
Президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осуждённого Смиркина В.А. - удовлетворить частично.
Постановление Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 25 апреля 2018 года в отношении Смиркина В.А. - изменить.
Отменить решение суда о назначении по приговору от 16 ноября 2004 года по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказания в виде лишения свободы, назначить по данной статье наказание в виде 120 часов обязательных работ.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения назначенных наказаний по приговору от 16 ноября 2004 года, с применением положений ст. 71, ч. 2 ст. 72 УК РФ назначить Смиркину В.А. 2 года 8 месяцев лишения свободы.
На основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по приговору от 7 мая 2008 года в виде 11 месяцев лишения свободы частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 16 ноября 2004 года и окончательно назначить 3 года лишения свободы.
Постановление Джидинского районного суда Республики Бурятия от 12 декабря 2008 года изменить, назначить Смиркину В.А. наказание на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путём частичного сложения наказаний, назначенных по приговорам от 7 мая 2008 года и от 27 мая 2008 года, в виде 4 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части постановления Джидинского районного суда Республики Бурятия от 12 декабря 2008 года и Октябрьского районного суда г. Улан-Удэ от 25 апреля 2018 года оставить без изменения.
Председательствующий:
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
