Дата принятия: 04 сентября 2019г.
Номер документа: 4У-862/2019, 44У-79/2019
ПРЕЗИДИУМ КИРОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 сентября 2019 года Дело N 44У-79/2019
Президиум Кировского областного суда
в составе:
председательствующего Ембасинова И.В.,
членов президиума Кочкиной Е.А., Норвинда Д.В., Сидоркина И.Л.,
при секретаре Анисимове Р.О.
рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Смоленцева Н.О. на приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 18 июля 2017 года, которым
Смоленцев Н.О., <дата> рождения, <данные изъяты> ранее не судимый,
осужден:
по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы;
по п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно к отбытию назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
Взят под стражу в зале суда.
Срок отбывания наказания исчислен с 18 июля 2017 года.
По делу разрешена судьба вещественных доказательств.
В апелляционном порядке уголовное дело не пересматривалось.
Смоленцев Н.О. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере, а также за незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенный группой лиц по предварительному сговору и в значительном размере.
В кассационной жалобе осужденный Смоленцев Н.О., не оспаривая квалификацию содеянного, выражает несогласие с приговором суда, считая его несправедливым вследствие чрезмерной суровости назначенного наказания.
В обоснование этих доводов указывает, что назначенное наказание не отвечает требованиям ст.ст. 6, 43 и 60 УК РФ, поскольку обстоятельства, смягчающие наказание, наряду с данными о личности суд учел лишь формально, назначив ему наказание, хотя и не выходящее за пределы, установленные в ч. 2 ст. 228 и ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, но не соответствующее конкретным обстоятельствам дела, исходя из небольшого периода времени и малого количества наркотического средства.
Ссылаясь на судебную практику по уголовным делам со схожими обстоятельствами, по которым судами применялась ст. 64 УК РФ к виновным, признавшим вину, раскаявшимся в содеянном и положительно характеризующимся, указывает, что, несмотря на признание судом данных обстоятельств, а также его возраста и состояния здоровья, активного способствования раскрытию и расследования преступлений, смягчающими наказание, суд не применил ст. 64 УК РФ.
Просит приговор изменить, смягчить наказание, применив ст. 64 УК РФ.
Заслушав доклад судьи Ждановой Л.В., изложившей обстоятельства дела, содержание состоявшегося по делу судебного решения, доводы кассационной жалобы Смоленцева Н.О., поддержанной осужденным, участвующим в судебном заседании путем использования систем видеоконференц - связи, и адвокатом Широковой Н.В., выступление первого заместителя прокурора Кировской области Шерстнева Д.А. об изменении судебных решений, президиум
УСТАНОВИЛ:
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
При этом в силу ч. 1 ст. 401_16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.
Согласно ч. 3 ст. 30 УК РФ покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
Согласно обстоятельствам, установленным и изложенным судом в приговоре, 25 февраля 2017 года Смоленцев Н.О. в ходе переписки в сети "Интернет" получил от неустановленного лица информацию о возможности приобретения для личного потребления наркотического средства - производное метилового эфира 3 - метил - 2 - (1 бензил - 1Н - индазол - 3-карбоксамидо) бутановой кислоты, оплатив которое, в тот же день забрал из сокрытого места в количестве не менее 0,88 г. и хранил при себе без цели сбыта до 11 марта 2017 года.
Он же, 06 марта 2017 года в сети "Интернет" вступил в сговор с неустановленным лицом на совершение сбыта наркотических средств неопределенному кругу лиц. В соответствии с достигнутой с ним договоренностью Смоленцев Н.О. должен был получать из сокрытых мест мелкооптовые партии наркотических средств, расфасованных в полимерные пакеты, размещать по одному пакету в тайниках, выбранных по своему усмотрению, сведения о которых с фотографиями передавать посредствам сети "Интернет" неустановленному соучастнику преступления для последующего сообщения информации о них приобретателям наркотических средств, получая за это денежное вознаграждение.
10 марта 2017 года, получив от неустановленного лица в ходе интернет - переписки адрес сокрытого места мелкооптовой партии наркотического средства - производное N-метилэфедрон - a - пирролидиновалерофенон в количестве не менее 0,96 г., что является значительным размером, Смоленцев Н.О. забрал пакеты с наркотическим средством и разместил его по тайникам, сведения о которых в тот же день передал неустановленному соучастнику для передачи данной информации потребителям наркотических средств.
11 марта 2017 года Смоленцев Н.О. был задержан сотрудниками полиции, которые провели изъятие наркотических средств из кармана его одежды, а также из двух тайников, организованных им на ул. Блюхера в г. Кирове.
Действия осужденного, направленные на незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, суд квалифицировал по ч. 2 ст. 228 УК РФ.
Действия, направленные на сбыт наркотических средств, суд квалифицировал по п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, как незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно -телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершенный группой лиц по предварительному сговору и в значительном размере, мотивируя это тем, что незаконный сбыт Смоленцев Н.О. довел до конца, поскольку разместил в тайниках наркотические средства, уведомив об этом неустановленного соучастника в ходе интернет - переписки, указав адреса сокрытых мест, направив их фотоснимки, с целью передачи этих сведений приобретателям наркотических средств.
Между тем, согласно разъяснениям, содержащимся в п.п. 13 - 13.2 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года N 14 (в редакции от 16 мая 2017 года) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", которые в силу ст. 126 Конституции РФ являются обязательными для суда, под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на реализацию другому лицу (приобретателю).
При этом сама передача лицом реализуемых средств может быть осуществлена любыми способами, в том числе путем сообщения о месте их хранения приобретателю, проведения закладки в обусловленном с ним месте.
Если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств совершает действия, направленные на их последующую реализацию, составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, то такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.
Как установил суд и указал в приговоре при описании преступного деяния, Смоленцев Н.О. по договоренности с неустановленным соучастником, выполняя действия, направленные на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, 10 марта 2017 года разложил наркотические средства в два тайника, организованных им на <адрес> г. Кирова, о чем уведомил неустановленное лицо с целью передачи данных сведений потребителям наркотических средств. Однако 12 марта 2017 года наркотические средства из указанных тайников были изъяты сотрудниками полиции.
В то же время доказательств о том, что неустановленный соучастник группы согласно имевшейся с осужденным договоренности подыскал приобретателей на наркотические средства, размещенные в двух тайниках, организованных Смоленцевым Н.О., и сообщил им сведения о нахождении тайников, в приговоре не приведено и в материалах уголовного дела не имеется.
В силу положений ст. 14 УПК РФ приговор не может быть основан на предположениях, а все неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу.
Таким образом, несмотря на то, что Смоленцев Н.О. выполнил отведенную ему роль в преступной группе, согласно предварительной договоренности разместил наркотическое средство в тайниках, сообщив об этом неустановленному соисполнителю, информация о месте их нахождения не была доведена до приобретателей наркотических средств по независящим от осужденного обстоятельствам, а наркотические средства были изъяты сотрудниками полиции из незаконного оборота.
При таких обстоятельствах сам по себе факт передачи Смоленцевым Н.О. информации о расположении тайников с наркотическими средствами неустановленному соисполнителю не может свидетельствовать о том, что незаконный сбыт был окончен, поскольку соисполнитель преступления, каковым является неустановленное следствием лицо, не являлся приобретателем указанных наркотических средств.
Данные обстоятельства не были приняты во внимание судом, что повлияло на применение уголовного закона при квалификации содеянного Смоленцевым Н.О. и назначении ему наказания, поэтому приговор суда подлежит изменению ввиду существенного нарушения норм уголовного и уголовно - процессуального закона, повлиявших на исход дела.
Действия Смоленцева Н.О. подлежат переквалификации с п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, с назначением по ней наказания с учетом положений ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ, так как согласно приговору в качестве обстоятельств, смягчающих наказание подсудимому, суд признал его активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, при отсутствии по делу обстоятельств, отягчающих наказание.
Исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 УК РФ, суд первой инстанции по уголовному делу не установил.
Не усматривается таковых и из кассационной жалобы осужденного Смоленцева Н.О.
В то же время в соответствии с разъяснениями, изложенными в п. 34 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" от 22.12.2015 года N 58 (в редакции от 18.12.2018 года), если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на ст. 64 УК РФ.
Поскольку за покушение на незаконный сбыт наркотических средств с учетом положений ч. 3 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ срок наказания, который может быть назначен Смоленцеву Н.О. за данное преступление, оказывается менее строгим, чем низший предел наказания, предусмотренного санкцией ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, то с учетом вышеуказанных разъяснений Верховного Суда РФ ссылки на применение ст. 64 УК РФ не требуется.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13 - 401.16 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осужденного Смоленцева Н.О. удовлетворить частично.
Приговор Ленинского районного суда г. Кирова от 18 июля 2017 года в отношении Смоленцева Н.О. изменить, переквалифицировав его действия с п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание 7 лет лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 228 и ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, окончательно назначить Смоленцеву Н.О. 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор суда оставить без изменения.
Председательствующий И.В. Ембасинов
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
