Постановление Президиума Забайкальского краевого суда от 27 июля 2017 года №4У-843/2017, 44У-98/2017

 
ПРЕЗИДИУМ ЗАБАЙКАЛЬСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 27 июля 2017 года Дело N 44У-98/2017
 
от 27 июля 2017 года № 44-У-98-2017
Президиум Забайкальского краевого суда в составе:
председательствующего Шишкиной Н.П.
членов президиума Воросова С.М., Литвинцевой И.В., Ревенко Т.М., Ходусовой И.В.
при секретаре Фещук К.В.
рассмотрел в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Макогон Л.В. в интересах осужденного Бочарова В.В. на приговор Черновского районного суда г.Читы от 15 июля 2015 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 31 августа 2015 года.
Приговором Черновского районного суда г.Читы от 15 июля 2015 года
Бочаров В. В., родившийся < Дата> в < адрес>, не судимый,
осужден с применением ч.5 ст.62 УК РФ по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, по ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств Ф.И.О.1 и Ф.И.О.2 16.04.2014 года ) к 4 годам лишения свободы, по ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт наркотических средств Ф.И.О.3 24.04.2014 года) к 4 годам лишения свободы, по ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт 10.05.2014 года наркотических средств Ф.И.О.1 и сбыт психотропных веществ Ф.И.О.1 и Ф.И.О.2) к 4 годам лишения свободы, по ч.1 ст.232 УК РФ к 2 годам лишения свободы, ч.1 ст.234 УК РФ (сбыт < Дата> сильнодействующих веществ Ф.И.О.1 и Ф.И.О.2)) к 6 месяцам исправительных работ с удержанием в доход государства 10% заработка, ч.3 ст.234 УК РФ к 3 годам лишения свободы, по ч.3 ст.30 ч.1 ст.228.1 УК РФ (покушение на сбыт 10.05.2014 года) с учетом ч.3 ст.66, ч.5 ст.62 УК РФ к 3 годам лишения свободы На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок отбытия наказания Бочарову В.В. исчислен с 15 июля 2015 года.
Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Забайкальского краевого суда от 31 августа 2015 года приговор оставлен без изменения.
В кассационной жалобе адвоката Макогон Л.В. поставлен вопрос об отмене состоявшихся судебных решений.
Заслушав доклад судьи Забайкальского краевого суда Махмудовой В.И., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы адвоката и мотивы передачи для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав объяснения осужденного Бочарова В.В. и адвоката Макагон Л.В. в поддержку доводов кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Забайкальского края Доржиева Б.В. об отмене приговора в части осуждения Бочарова В.В. по ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1 и ч.1 ст.232 УК РФ отменить и прекращении уголовного дела на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступлений, президиум
у с т а н о в и л:
Бочаров В.В. признан виновным и осужден за незаконное приобретение и хранение без цели наркотических средств в крупном размере, изготовление наркотических средств в значительном размере; два незаконных сбыта наркотических средств 16 и 24 апреля 2014 года; незаконный сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами 16 апреля 2014 года; незаконный сбыт наркотических средств и психотропных веществ 10.05.2014 года; систематическое предоставление помещений для потребления наркотических средств; покушение на незаконный сбыт психотропных веществ, незаконное хранение в целях сбыта сильнодействующих веществ в крупном размере, при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В кассационной жалобе адвокат Макогон Л.В. выражает несогласие с судебными решениями и ставит вопрос об их отмене. В обоснование доводов приводит показания Бочарова В.В. в судебном заседании о том, что хранил «вторяки», а остальная марихуана и гашишное масло в сигарете вместе с сильнодействующими и психотропными веществами были подброшены в ходе обыска сотрудниками УФСКН, Ф.И.О.1, Ф.И.О.2, Ф.И.О.3 наркотические средства и сильнодействующие вещества не сбывал, 11 мая 2014 года передал незнакомому мужчине таблетки клонозепам по просьбе Ф.И.О.2, которому принадлежали таблетки, в ходе следствия вину признал не желая избрания меры пресечения в виде заключения под стражу. Отвергая показания Бочарова в судебном заседании, суд принял во внимание его показания данные в ходе предварительного следствия, при этом не учел, что Бочаров является наркозависимым лицом, нуждается в лечении от наркомании и социальной реабилитации, в отношении него не проведена психиатрическая экспертиза. Суд признал достоверными показания свидетелей Ф.И.О.2, Ф.И.О.1 и Ф.И.О.3, при этом не учтено, что они наркозависимые лица, при задержании 16 апреля 2014 года Ф.И.О.2 и Ф.И.О.1, 24 апреля 2014 года Ф.И.О.3, 10 мая 2014 года Ф.И.О.1 и при медицинском освидетельствовании было выявлено, что они находятся в состоянии наркотического опьянения, однако в организме этих лиц были обнаружены каннабиноиды гашиша и определить какое наркотическое средство было употреблено невозможно, так как каннабиноиды гашиша могут оставаться от употребления марихуаны, гашишного масла или гашиша, что относится к различным наркотическим средствам. Обвинение по сбыту наркотического средства основано только на показаниях указанных свидетелей и показаниях самого Бочарова на предварительном следствии, достоверность которых, ввиду их наркозависимости, вызывает сомнение. Не учтены показания Ф.И.О.2 и Ф.И.О.1 о том, что 10 мая 2014 года они совместно с Бочаровым употребляли наркотическое средство гашишное масло, однако состояние наркотического опьянения в этот день выявлено только у Ф.И.О.1 Обвинение в сбыте Бочаровым В.В. сильнодействующего вещества циклодол 16 апреля 2014 года Ф.И.О.1 и Ф.И.О.2 и 10 мая 2014 года психотропного вещества апрофен основано на показаниях свидетелей Ф.И.О.1 и Ф.И.О.2, которые в момент дачи объяснений сотрудникам наркоконтроля находились в состоянии наркотического опьянения, не был выявлен факт употребления в указанные дни Ф.И.О.1 и Ф.И.О.2 сильнодействующих и психотропных веществ у Бочарова, личный досмотр Ф.И.О.2 и Ф.И.О.1 перед посещением 16 апреля и 10 мая 2014 года квартиры Бочарова не проводился и достаточных доказательств того, что именно таблетки цоклодол и апрофен данные лица получили от Бочарова стороной обвинения не представлено. Достаточных доказательств хранения Бочаровым с целью сбыта сильнодействующих веществ в период с 18 часов 46 минут 11 мая 2014 года до 15 часов 20 минут 12 мая 2014 года не имеется, поскольку как следует из обвинения, в период с февраля 2014 года по 11 мая 2014 года Бочаров приобрел и хранил сильнодействующие вещества без цели сбыта, попыток сбыта в указанный период времени Бочаровым не предпринималось. Систематическое предоставление помещения для потребления наркотических средств не нашло своего подтверждения. Свидетели Ф.И.О.1, Ф.И.О.2 и Ф.И.О.3 на следствии и суде поясняли, что приходили к Бочарову для употребления спиртных напитков, постоянными посетителями квартиры не являлись, встреча носила случайный характер. Обвинение в покушении на сбыт психотропного вещества клонозепам массой 0, 018 гр. гражданину под псевдонимом «Вася» 11 мая 2014 года основано на результатах ОРМ, при этом не приняты во внимание показания Бочарова о том, что он передавал психотропное вещество по просьбе Ф.И.О.2, а не с целью незаконного сбыта, кроме того, после задержания Ф.И.О.1 и Ф.И.О.2 10 мая 2014 года с запрещенными предметами сотрудники правоохранительных органов должны были задержать Бочарова и провести осмотр квартиры, вместо этого сотрудники УФСКН спровоцировали его на совершение другого преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ. Автор жалобы полагает, что в действиях Бочарова В.В. усматриваются признаки преступления, предусмотренного ч.1 ст.228 УК РФ, незаконное приобретение и хранение наркотических средств без цели сбыта в значительном размере, состав других преступлений, в совершении которых Бочаров признан виновным в его действиях отсутствует. Обращает внимание на противоречие в приговоре относительно того, что Бочаров приобрел без цели сбыта наркотическое средство каннабис (марихуана) массой более 102, 4 гр. которое незаконно хранил без цели сбыта, использовал для изготовления наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) с середины марта 2014 года по 09 мая 2014 года, что свидетельствует о том, что у Бочарова заранее отсутствовал умысел на сбыт наркотического средства которое он хранил для личного потребления. С учетом изложенного, просит отменить состоявшиеся судебные решения, уголовное дело в части осуждения Бочарова В.В. по ч.2 ст.228, ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.232, ч.1 ст.234, ч.3 ст.234 УК РФ прекратить за отсутствием в его действиях состава преступления, переквалифицировать его действия на ч.1 ст.228, назначить наказание не связанное с лишением свободы.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы адвоката Макогон Л.В. президиум приходит к следующему.
Выводы суда о виновности Бочарова В.В. в незаконном приобретении, хранении наркотических средств в крупном размере и изготовлении наркотических средств без цели сбыта в значительном размере, незаконном сбыте сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами; незаконном сбыте психотропных веществ, таблеток апрофен, 10.05.2014 года; покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, незаконное хранение в целях сбыта сильнодействующих веществ в крупном размере, обоснованы приведенными в приговоре доказательствами и не вызывают сомнений.
В приговоре дана оценка всем доказательствам, в том числе показаниям Бочарова В.В., свидетелей Ф.И.О.2, Ф.И.О.1 на которые ссылается в жалобе адвокат.
Оснований ставить под сомнение оценку доказательств, данную судом первой инстанции, не имеется
Доводы приводимые в защиту осужденного Бочарова В.В., были проверены судом первой инстанции и признаны несостоятельными со ссылкой на конкретные доказательства.
Суд обоснованно положил в основу приговора показания Бочарова В.В., данные в ходе предварительного следствия, в части не противоречащей фактическим обстоятельствам дела, поскольку они получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, в присутствии адвоката, согласуются с совокупностью приведенных доказательств.
Обстоятельств указывающих на провокацию совершения преступлений, создание условий для преступной деятельности Бочарова В.В. в действиях сотрудников полиции судом не установлено.
Исходя из установленных фактических обстоятельств, суд пришел к обоснованному выводу о виновности Бочарова В.В. в незаконном приобретении, хранении наркотических средств в крупном размере и изготовлении наркотических средств без цели сбыта в значительном размере, незаконном сбыте сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами; незаконном сбыте психотропных веществ, таблеток апрофен, 10.05.2014 года; покушении на незаконный сбыт психотропных веществ, незаконное хранение в целях сбыта сильнодействующих веществ в крупном размере,
Действия Бочарова В.В. правильно квалифицированы по ч.2 ст.228 УК РФ, ч.1 ст.228.1 УК РФ (сбыт психотропных веществ), ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.234, ч.3 ст.234 К РФ, за данные преступления наказание назначено справедливое, в соответствии с требованиями ст.ст.6, 60 УК РФ.
По делу проведена судебно-психиатрическая экспертиза в отношении Бочарова В.В., выводы экспертов не вызывают сомнений в своей обоснованности, с учетом данных о личности осужденного, обоснованно Бочаров признан вменяемым за содеянное.
Вместе с тем, приговор в части осуждения Бочарова В.В. по ч.1 ст.228.1 УК РФ за незаконный сбыт наркотических средств 16 апреля 2014 года Ф.И.О.1 и Ф.И.О.2, по ч.1 ст.228.1 УК РФ за незаконный сбыт наркотических средств 24 апреля 2014 года Ф.И.О.3, ч.1 ст.232 УК РФ систематическое предоставление помещений для потребления наркотических средств, подлежит отмене по следующим основаниям.
Согласно ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
В соответствии с ч.4 ст.302 УПК РФ обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждается совокупностью исследованных судом доказательств.
Согласно ст.307 УПК РФ описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать в числе других сведений доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.
В соответствии с требованиями ст.73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления, место, время, способ и другие обстоятельства совершения преступления.
По настоящему уголовному делу указанные нормы уголовно-процессуального закона не были выполнены в полной мере.
Как следует из приговора, суд признал доказанной вину Бочарова В.В. в незаконном сбыте 16 апреля 2014 года около 15 часов 25 минут наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) неустановленной массы в папиросе Ф.И.О.2 и Ф.И.О.1, которое Ф.И.О.2 и Ф.И.О.1 употребили путем выкуривания и 17 апреля 2014 года при задержании и медицинском освидетельствовании в 19 часов 20 минут и 19 часов 45 минут у них выявлено состояние одурманивания, вызванного употреблением гашиша. Кроме того, Бочаров признан виновным в незаконном сбыте 24 апреля 2014 года около 20 часов 10 минут наркотического средства масла каннабиса (гашишного масла) неустановленной массы в папиросе Ф.И.О.3, которое Ф.И.О.3 употребила путем выкуривания, при задержании и медицинском освидетельствовании 24 апреля 2014 года в 22 час 10 минут у нее выявлено состояние одурманивания, вызванного употреблением гашиша, а также незаконном сбыте 10 мая 2014 года около 15 часов 50 минут масла каннабиса (гашишного масла) неустановленной массы в папиросе Ф.И.О.1, которое последний употребил путем выкуривания, в тот же день Ф.И.О.1 был задержан и при медицинском освидетельствовании 10 мая 2014 года в 18 часов 35 минут у него выявлено состояние одурманивания, вызванного употреблением гашиша
В судебном заседании Бочаров В.В. вину в незаконном сбыте наркотических средств не признал.
В обоснование виновности Бочарова В.В. в совершении указанных преступлений суд сослался на показания данные Бочаровым в ходе предварительного следствия, в которых он не отрицал того, что угощал изготовленным им гашишным маслом знакомых Ф.И.О.3, Ф.И.О.2 и Ф.И.О.1, а также показания свидетелей Ф.И.О.2, Ф.И.О.1, Ф.И.О.3 о том, что они с Бочаровым курили гашишное масло, акты медицинского освидетельствования.
Однако суд не учел, что наркотическое средство, за незаконный сбыт которого 16 апреля, 24 апреля 2014 года Ф.И.О.2, Ф.И.О.1, Ф.И.О.3, 10 мая 2014 года Ф.И.О.1 осужден Бочаров В.В., не был обнаружен, изъят и исследован экспертом для определения его вида и размера, в том время как предметом доказывания по делам указанной категории являются наименование, вид и размер наркотических средств, незаконный сбыт которых осуществлен, что должно быть подтверждено соответствующим заключением эксперта.
Наличие же протоколов освидетельствования от 17 апреля 2014 года, 24 апреля 2014 года, 10 мая 2014 года, в которых зафиксировано нахождение Ф.И.О.1, Ф.И.О.2, Ф.И.О.3 в состоянии одурманивания, вызванного употреблением наркотических средств, не может служить бесспорным доказательством сбыта наркотических средств.
Признавая виновным Бочарова В.В. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.232 УК РФ суд указал, что Бочаров В.В. систематически предоставлял свою квартиру разным лицам для потребления наркотических средств.
Между тем, в приговоре не приведено убедительных доказательств того, что Бочаров В.В. специально использовал квартиру для потребления наркотических средств. Кроме того, как усматривается из материалов дела, вид наркотического средства которое употреблялось Ф.И.О.1, Ф.И.О.2, Ф.И.О.3 не был установлен.
При таких обстоятельствах, следует признать, что приговор в части осуждения Бочарова В.В. ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1 и ч.1 ст.232 УК РФ не может быть признан законным и обоснованным, а потому судебные решения в этой части подлежат отмене, а уголовное дело прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деяниях состава преступления.
С учетом изложенного, подлежит исключению из осуждения Бочарова В.В. по ч.1 ст.228.1 УК РФ по эпизоду от < Дата> незаконный сбыт наркотических средств Ф.И.О.1, вместе с тем, президиум не находит оснований для снижения наказания, поскольку Бочарову судом назначено минимальное наказание, предусмотренное санкцией статьи, а оснований для применения положений ст.64 УК РФ суд первой инстанции не усмотрел, не усматривает таковых и президиум.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
1.Кассационную жалобу адвоката Макогон Л.В. в интересах осужденного Бочарова В. В. удовлетворить частично.
2. Приговор Черновского районного суда г.Читы от 15 июля 2015 года и апелляционное определение Забайкальского краевого суда от 31 августа 2015 года в части осуждения Бочарова В.В. по ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1 и ч.1 ст.232 УК РФ отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием состава преступлений.
На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.2 ст.228, ч.1 ст.228.1, ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, ч.1 ст.234, ч.3 ст.234 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Бочарову В.В. 4 года 4 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В связи с прекращением уголовного дела в отношении Бочарова В.В. по ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.228.1, ч.1 ст.232 УК РФ признать за ним право на частичную реабилитацию.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий Н.П. Шишкина



Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка