Постановление Президиума Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 25 января 2019 года №4У-829/2018, 4У-7/2019, 44У-7/2019

ПРЕЗИДИУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ САХА (ЯКУТИЯ)

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 25 января 2019 года Дело N 44У-7/2019
Президиум Верховного Суда Республики Саха (Якутия) в составе:
Председательствующего Седалищева А.Н.,
членов президиума: Данилова А.Р., Летучих Л.Е., Оконешниковой М.М.,
при секретаре Иокса М.И.,
рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Романовой А.А. в интересах Усольцева М.В. о пересмотре апелляционного определения Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 30 октября 2018 года.
Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Саха (Якутия) Кириллиной Л.М., изложившей обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы, выступление подсудимого Усольцева М.В., участвовавшего в судебном заседании с использованием видеоконференц-связи, адвоката Романовой А.А., поддержавших доводы жалобы об отмене апелляционного определения, мнение первого заместителя прокурора Республики Саха (Якутия) Иванова А.Л., полагавшего определение апелляционной инстанции отменить, президиум
УСТАНОВИЛ:
Приговором Якутского городского суда Республики Саха (Якутия) от 10 сентября 2018 года
Усольцев Максим Владимирович, _______ года рождения, уроженец г********, гражданин Российской Федерации, со средним общим образованием, женатый, имеющий одного малолетнего ребенка, ранее судимый,
28 сентября 2017 года Якутским городским судом Республики Саха (Якутия) по п.п. " а, б " ч.3 ст.228.1, ч.3 ст.30- п. "г" ч.4 ст.228.1, п.п. " а, б" ч.3 ст.228.1 п. "б" ч.3 ст.228.1, ч.3 ст.30- п. "г" ч. 4 ст.228.1, ч.3 ст.159 УК РФ к 7 годам лишения свободы со штрафом 150 000 рублей с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
оправдан по предъявленному обвинению по п. " б" ч.2 ст.228.1 УК РФ на основании п.3ч.2 ст.302 УПК РФ за отсутствием состава преступления.
осужден по п. " б " ч. 2 ст.228.1 УК РФ к 6 годам лишения свободы, по п.3 ст.30 -п. "г" ч. 4 ст.228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено к 8 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний по приговору суда от 28 сентября 2017 года окончательно к 9 гоадм лишения свободы со штрафом 150 000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Апелляционным определением Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 30 октября 2018 года приговор суда отменен с передачей уголовного дела на новое судебное разбирательство в тот же суд в ином составе со стадии подготовки к судебному разбирательству.
В кассационной жалобе адвокат Романова А.А в интересах подсудимого Усольцева М.В. оспаривает выводы суда апелляционной инстанции, которая не усмотрела данных, указывающих на провокационный характер действий сотрудников полиции по проверочной закупке по обвинению Усольцева М.В. по п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ, по которому он оправдан. При этом, адвокат приводит также показания оперуполномоченных данных ими в судебном заседании, обстоятельства проведения проверочной закупки, утверждая, что оперуполномоченные первыми обратились (контактировали) с Усольцевым и видно, что умысел на передачу наркотиков Лугинову А.С. сформировался в прямой зависимости от действий сотрудников правоохранительных органов. В связи с чем, отмечает, что апелляционная инстанция дала неправильную оценку доказательствам, просит апелляционное определение отменить.
Проверив материалы дела и обсудив доводы, изложенные в жалобе, президиум приходит к следующему выводу.
В соответствии с ч. 1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По данному уголовному делу допущено существенное нарушение в применении уголовно- процессуального закона.
Согласно части 3 статьи 389.19 УПК РФ указание суда апелляционной инстанции обязательны для суда первой инстанции.
В соответствии с частью 4 статьи 389.19 УПК РФ при отмене приговора и передаче уголовного дела на новое судебное разбирательство суд апелляционной инстанции не вправе предрешать вопросы о доказанности или недоказанности обвинения; достоверности или недостоверности того или иного доказательства; преимуществах одних доказательств перед другими; виде и размере наказания.
Согласно ч.2 ст.389.24 УПК РФ оправдательный приговор может быть отменен судом апелляционной инстанции с передачей уголовного дела на новое судебное разбирательство не иначе как по представлению прокурора либо по жалобе потерпевшего на незаконность и необоснованность оправдания подсудимого.
По приговору суда Усольцев признан виновным и осужден за совершение незаконного сбыта наркотических средств, с использованием информационно-коммуникационных сетей ( включая Интернет), а также за покушение, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение незаконного сбыта наркотических средств, с использованием информационно-коммуникационных сетей ( включая сеть Интернет) в крупном размере, если преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
Он же, оправдан по п. "б" ч.2 ст.228.1 УК РФ за отсутствием состава преступления.
Как видно из материалов дела, на приговор суда в отношении Усольцева М.В. было внесено апелляционное представление по преступлению связанному с оперативно-розыскным мероприятием "проверочная закупка", проведенного с участием сотрудника Лугинова А.С., в котором ставился вопрос об отмене оправдательного приговора в связи с несоответствием выводов суда фактическим обстоятельствам дела; нарушением уголовно-процессуального закона, что не дана оценка доказательствам; несправедливостью приговора - несогласии с выводом суда о наличии смягчающего обстоятельства малолетнего ребенка.
По преступлению, по которому Усольцев М.В. приговором суда оправдан, апелляционная инстанция указала, что умысел у Усольцева М.В. на сбыт наркотических средств, сформировался независимо от действий сотрудников правоохранительных органов. Таким образом, результаты оперативно-розыскного мероприятия в данном случае были получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у него умысла на незаконный сбыт наркотических средств, а выводы суда не основаны на тех доказательствах, которые рассмотрены в судебном заседании. Также удовлетворяя представление прокурора апелляционная инстанция отменила приговор в полном объеме, не указав основание отмены и причины, неустранимые в апелляционной инстанции по двум преступлениям, по которым Усольцев осужден.
Таким образом, апелляционной инстанцией не соблюдены нормы ч.4 ст.389.19 УПК РФ о пределах прав апелляционного суда о не предрешении выводов, которые могут быть сделаны судом первой инстанции при новом рассмотрении уголовного дела.
При указанных обстоятельствах, в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона апелляционное определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 30 октября 2018 года подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение. Кассационная жалоба адвоката Романовой А.А. в интересах подсудимого Усольцева М.В. подлежит частичному удовлетворению, поскольку кассационный суд на основании п.п. 2.4 ч.7 ст. 401.16 УПК РФ не вправе предрешать вопросы о доказанности или недоказанности обвинения; достоверности или недостоверности того или иного доказательства; преимущество одних доказательств перед другими; предрешать выводы, которые могут быть сделаны судом апелляционной инстанции при повторном рассмотрении данного уголовного дела.
При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное и вынести решение с соблюдением норм уголовно-процессуального закона.
Мера пресечения в отношении Усольцева М.В. по данному уголовному делу избрана в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении, оснований для ее изменения не имеется. Усольцев М.В. отбывает наказание по приговору Якутского городского суда от 28 сентября 2017 года, по которому ему назначено наказание 7 лет лишения в исправительной колонии строгого режима.
На основании изложенного и руководствуясь п.4 ч.1ст. 401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу адвоката Романовой А.А. в интересах Усольцева М.В. удовлетворить частично.
Апелляционное определение Верховного Суда Республики Саха (Якутия) от 30 октября 2018 года в отношении Усольцева Максима Владимировича отменить и дело передать на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.
Меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставить без изменения.
Председательствующий п/п А.Н.Седалищев
Копия верна
Председательствующий А.Н.Седалищев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка