Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 19 августа 2019 года №4У-818/2019, 44У-120/2019

 
ПРЕЗИДИУМ ОРЕНБУРГСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 19 августа 2019 года Дело N 44У-120/2019
Президиум Оренбургского областного суда в составе:
председательствующего - Ушакова В.М.,
членов президиума: Акчуриной Г.Ж., Кужабаева М.Д., Хакимовой О.В., Чернявской С.А.,
с участием первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В.,
адвоката Шмидт Л.В.,
при секретаре Шишко Е.И.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В. и кассационной жалобе с дополнениями осуждённой Козенцевой О.И. на приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 13 февраля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 17 апреля 2019 года в отношении
Козенцевой О.И., родившейся (дата) в (адрес), гражданки Российской Федерации, ранее судимой:
- 18 марта 2009 года Ленинским районным судом г. Оренбурга по ч. 2 ст. 159 УК РФ, ч. 1 ст. 159 УК РФ, с применением ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 4 года 6 месяцев, освобождена 09 июня 2012 года по отбытии наказания,
осуждённой:
- 28 июня 2016 года Центральным районным судом г. Оренбурга по ч. 2 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 1 год с удержанием 5% заработка ежемесячно в доход государства, постановлением Промышленного районного суда г. Оренбурга от 22 мая 2017 года неотбытая часть наказания в виде 1 года исправительных работ заменена на лишение свободы на срок 4 месяца с отбыванием в колонии-поселении, наказание отбыто 22 июня 2018 года, (апелляционным постановлением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 09 октября 2018 года постановление от 22 мая 2017 года отменено),
- 22 января 2019 года Промышленным районным судом г. Оренбурга по ч. 2 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 6 месяцев (постановлением президиума Оренбургского областного суда от 22 июля 2019 года приговор отменен, уголовное дело направлено на новое рассмотрение).
По приговору Центрального районного суда г. Оренбурга от 13 февраля 2019 года Козенцева О.И. осуждена по ч. 3 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 22 января 2019 года окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Начало срока наказания 13 февраля 2019 года.
В срок наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ и ст. 72 УК РФ зачтено время содержания Козенцевой О.И. под стражей по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 22 января 2019 года - с 23 июня 2018 года по день вступления приговора в законную силу (включительно) и время содержания под стражей по настоящему приговору - с 13 февраля 2019 года по день вступления приговора в законную силу (включительно) из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, либо два дня колонии-поселения, с учетом положений, предусмотренных ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.
Принято решение по гражданскому иску.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 17 апреля 2019 года приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 13 февраля 2019 года в отношении Козенцевой О.И. был оставлен без изменения.
В связи с апелляционным постановлением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 10 апреля 2019 года в резолютивную часть приговора внесено уточнение - на основании п.п. "б, в" ст.72 УК РФ и ч.5 ст.69 УК РФ время содержания под стражей и наказание, отбытое по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 22 января 2019 года - с 23 июня 2018 года по 10 апреля 2019 года (включительно) засчитано из расчета 1 день содержания под стражей за 2 дня содержания в колонии-поселении, и по настоящему приговору с 13 февраля 2019 года по 17 апреля 2019 года (включительно) из расчета 1 день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Казимова Т.Е., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационного представления, кассационной жалобы и постановления о передаче кассационного представления и кассационной жалобы вместе с уголовным делом для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В., поддержавшего доводы кассационного представления, пояснения осуждённой Козенцевой О.И. и адвоката Шмидт Л.В., поддержавших доводы кассационной жалобы осуждённой и просивших судебные решения изменить, президиум Оренбургского областного суда
УСТАНОВИЛ:
Козенцева О.И. признана виновной в мошенничестве, то есть хищении имущества А.И.Г. на сумму *** рублей, путем обмана, в крупном размере.
Преступление совершено в период с (дата) по (дата) в (адрес) при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осуждённая Козенцева О.И. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями, считая их незаконными, постановленными на недопустимых доказательствах. Оспаривает законность ее допроса в качестве подозреваемой от (дата) в отсутствие адвоката Золотухина А.В., с которым у нее было заключено соглашение. В услугах адвоката по назначению она не нуждалась, но следователь навязал ей адвоката Ворошилову. Протокол написал сам следователь и с помощью адвоката Ворошиловой убедил ее подписать его. Адвокат убеждала признать вину, торопила, от чего у нее ухудшилось здоровье. Считает этот протокол провокационным, полученным недозволенными методами. Других доказательств ее вины по делу нет. Показания потерпевшего противоречивы. Судом не установлены место совершения преступления и размер причиненного вреда. Ходатайства стороны защиты в судах первой и апелляционной инстанций не оглашались и не разрешались. Просит разрешить их в суде кассационной инстанции, устранить ошибки и восстановить законность.
В дополнениях к кассационной жалобе осуждённая высказывается о нарушении судами положений ст. 252 УПК РФ, отрицает получение от потерпевшего денег. Частично соглашается с кассационным представлением. Просит судебные решения изменить, смягчить наказание, изменив категорию преступления. Не учитывать косвенные доказательства, связанные с показаниями потерпевшего, а также ее первый допрос с участием адвоката Ворошиловой.
В кассационном представлении первый заместитель прокурора Оренбургской области Волков А.В. выражает несогласие с решением суда апелляционной инстанции о зачете времени содержания под стражей и отбытого по приговору Промышленного районного суда г. Оренбурга от 22 января 2019 года, - с 23 июня 2018 года по 10 апреля 2019 года (включительно) из расчета 1 день содержания под стражей за 2 дня содержания в колонии-поселении, так как Козенцева О.И. была осуждена приговором от 13 февраля 2019 года по совокупности преступлений, в том числе тяжкого, в связи с чем ей правильно определена местом отбытия наказания исправительная колония общего режима. Суд апелляционной инстанции, сделав перерасчет, исходя из содержания в колонии-поселении, необоснованно улучшил положение осужденной, чем допустил нарушение закона, искажающее суть правосудия. Просит устранить допущенные нарушения закона.
Президиум Оренбургского областного суда находит состоявшиеся в отношении Козенцевой О.И. судебные решения, подлежащими отмене по следующим основаниям.
В соответствии с положениями ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.
В соответствии с положениями ч.1 ст. 401.16 УПК РФ суд кассационной инстанции не связан доводами кассационной жалобы (представления) и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.
При рассмотрении настоящего уголовного дела судом первой инстанции было допущено существенное нарушение уголовно-процессуального закона, повлиявшее на исход дела.
Так, право на защиту каждого, кто подвергся уголовному преследованию, признается и гарантируется Конституцией Российской Федерации, общепризнанными принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации в качестве одного из основных прав человека и гражданина.
По смыслу ст. 16 УПК РФ обеспечение права на защиту является одним из принципов уголовного судопроизводства, действующих на всех его стадиях.
Из материалов уголовного дела следует, что защиту подсудимой Козенцевой О.И. в судебном заседании суда первой инстанции осуществлял адвокат Золотухин А.В. на основании соглашения, о чем свидетельствует представленный им ордер от 17 октября 2018 года (***).
В судебном заседании Козенцева О.И., заявив о частичном согласии с обвинением, отрицала наличие умысла на обман потерпевшего А.И.Г. (***). В показаниях, данных суду, просила уголовное преследование в отношении нее прекратить, в том числе на основании положений ч. 1 п.п. 1,2 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием состава и события преступления (***).
В судебных прениях осуждённая, обращая внимание на противоречия в показаниях потерпевшего, выказывалась о намерении по делу выполнить свои обязательства перед ним и просила суд сначала рассмотреть заявленные защитой ходатайства (***)
Вопреки указанной позиции подзащитной адвокат Золотухин А.В. в судебных прениях просил переквалифицировать ее действия на ч. 2 ст. 159 УК РФ и с учетом состояния ее здоровья назначить ей более мягкое наказание, чем запросил государственный обвинитель (***).
Согласия с противоречащей ее пояснениям позицией своего адвоката осуждённая ни в ходе реплик, ни в последнем слове не заявляла.
В соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 6 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ" от 31 мая 2002 года N 63-ФЗ адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя.
Допущенное нарушение УПК РФ свидетельствует о том, что права осуждённой Козенцевой О.И. были существенным образом нарушены, так как она была лишена надлежащей защиты в судебном заседании.
Суд апелляционной инстанции данное существенное нарушение уголовно-процессуального закона, повлиявшее на вынесение законного и обоснованного приговора, оставил без внимания.
При указанных обстоятельствах приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 13 февраля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 17 апреля 2019 года в отношении Козенцевой О.И. подлежат отмене, а уголовное дело - направлению на новое рассмотрение, в ходе которого следует устранить допущенные нарушения уголовно-процессуального закона, обсудить доводы кассационной жалобы осуждённой и кассационного представления первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В., вынести законное и обоснованное решение.
Обсуждая вопрос о мере пресечения в целях обеспечения возможности рассмотрения уголовного дела в разумные сроки, президиум исходит из того, что Козенцева О.И., имея непогашенную судимость за совершение мошеннических действий, вновь обвиняется с совершении мошенничества, относящегося к категории тяжких преступлений, в связи с чем есть основания полагать, что, находясь на свободе, она может скрыться от суда или продолжить заниматься преступной деятельностью, в связи с чем президиум не усматривает в отношении Козенцевой О.И. возможности избрания иной меры пресечения, чем заключение под стражу.
Постановлением президиума Оренбургского областного суда от 22 июля 2019 года отменен приговор Промышленного районного суда г. Оренбурга от 22 января 2019 года и апелляционное постановление судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 10 апреля 2019 года в отношении Козенцевой О.И. Уголовное дело направлено на новое рассмотрение в Промышленный районный суд г. Оренбурга в ином составе суда.
Учитывая изложенное, президиум считает, что настоящее уголовное дело также подлежит направлению в Промышленный районный суд г. Оренбурга для решения вопроса о соединении уголовных дел в соответствии со ст. 239.2 УПК РФ.
Руководствуясь ст. ст. 401.14, 97, 99, 108 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда
ПОСТАНОВИЛ:
кассационную жалобу осуждённой Козенцевой О.И. и кассационное представление первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В. оставить без удовлетворения.
Приговор Центрального районного суда г. Оренбурга от 13 февраля 2019 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 17 апреля 2019 года в отношении Козенцевой О.И. - отменить.
Уголовное дело направить на новое рассмотрение в Промышленный районный суд г. Оренбурга.
Избрать Козенцевой О.И. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть до 19 октября 2019 года.
Председательствующий: В.М. Ушаков


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка