Постановление Президиума Тамбовского областного суда от 30 ноября 2017 года №4У-802/2017, 44У-89/2017

ПРЕЗИДИУМ ТАМБОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 30 ноября 2017 года Дело N 44У-89/2017
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Тамбовского областного суда
г. Тамбов 30 ноября 2017 года
Президиум Тамбовского областного суда в составе:
председательствующего Соседова Е.А.,
членов президиума: Ноздрина В.С., Бурашниковой Н.А.
с участием заместителя прокурора Тамбовской области Царькова Д.Е.,
адвоката Мищенко Я.А.,
осуждённого Самойлова А.Ю. (посредством использования систем видеоконференц-связи)
при секретаре Романовой М. В.
рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осуждённого Самойлова А.Ю. на приговор Советского районного суда г. Тамбова от 03 апреля 2013 года.
Заслушав доклад судьи Сесина М.В. об обстоятельствах дела, содержании судебного решения, доводах кассационной жалобы, выслушав осуждённого Самойлова А.Ю. и адвоката Мищенко Я.А., поддержавших доводы кассационной жалобы, заместителя прокурора Тамбовской области Царькова Д.Е., полагавшего, что приговор подлежит изменению, президиум
установил:
Приговором Советского районного суда г. Тамбова от 03.04.2013 г.
Самойлов А.Ю., родившийся *** в ***, судимый с учётом последующих изменений:
-*** по ч. 1 ст. 158 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ условно с испытательным сроком 1 год;
-*** по ч. 5 ст. 33, ч. 1 ст. 228, ч. 5 ст. 74, ст. 70 УК РФ на 1 год лишения свободы,
-*** по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ на 9 месяцев исправительных работ с удержанием из заработка 15% в доход государства;
осуждён с учётом изменений, внесённых приговором Октябрьского районного суда г. Тамбова от 04.06.2013 г. к лишению свободы: по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 19.05.2010 г. N87-ФЗ) на 4 года; за каждое из 2 преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 19.05.2010 г. N87-ФЗ), на 1 год; в соответствии с ч. 3 ст. 69 УК РФ на 5 лет с отбыванием наказания в ИК общего режима.
В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.
Самойлов А.Ю. осуждён за пособничество в покушении на незаконные приобретение, хранение наркотического средства героин в особо крупном размере *** массой *** грамма, а также за пособничество в покушениях на незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотического средства героин в крупном размере *** массой *** грамма и *** массой *** грамма при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Впоследствии Самойлов А.Ю. с учётом внесённых изменений был осуждён к лишению свободы:
-*** по ч. 1 ст. 228, ч. 5 ст. 69 УК РФ на 5 лет 2 месяца;
-*** по пп. "а", "г" ч. 2 ст. 161, ч. 5 ст. 69 УК РФ на 5 лет 4 месяца;
-*** по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 228, чч. 2, 5 ст. 69 УК РФ на 5 лет 7 месяцев.
В кассационной жалобе осуждённый Самойлов А.Ю. выражает несогласие с приговором от 03.04.2013 г. Указывает, что в связи с изменениями, внесёнными в уголовное законодательство Постановлением Правительства РФ N 1002 от 01.10.2012 г. "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей ст. 228, 228.1, 229, 229.1 УК РФ", которым "регламентирован порядок получения сухого остатка при проведении экспертизы", его действия на основании ст. 10 УК РФ подлежат переквалификации. Считает, что при вынесении приговора судом не в полном объеме учтены смягчающие обстоятельства. Просит приговор изменить, применить ст. 64 УК РФ, смягчить наказание.
Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационной жалобы, выслушав указанных выше лиц, президиум находит приговор подлежащим изменению.
Обвинительный приговор в отношении Самойлова А.Ю. постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ.
Описательно-мотивировочная часть приговора не противоречит положениям ч. 8 ст. 316 УПК РФ.
Юридическая квалификация действий осуждённого Самойлова А.Ю. соответствует описанию преступных деяний, с обвинением в совершении которых он согласился.
Доводы осуждённого о неправильной квалификации его действий ввиду того, что при проведении экспертиз не определялся сухой остаток наркотических средств, основаны на неверном толковании им закона.
Согласно примечанию Постановления Правительства РФ от 01.10.2012 г. N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство или психотропное вещество из перечисленных в списке 1, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +70... +110 градусов Цельсия.
Между тем, как следует из материалов уголовного дела, изъятые по делу наркотические средства - смеси, содержащие в своём составе героин, находились в порошкообразном состоянии, в связи с чем оснований для определения количества наркотика вышеуказанным методом, применяемым для жидкостей и растворов, не имелось.
Вместе с тем приговор суда подлежит изменению по основанию, предусмотренному ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, - ввиду существенного нарушения уголовного закона, повлиявшего на исход дела.
Согласно ч. 1 ст. 9 УК РФ преступность и наказуемость деяния определяется уголовным законом, действующим во время совершения этого деяния.
Поскольку на момент совершения Самойловым А.Ю. 16.05.2010 г. преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ, действовала редакция Федерального закона от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ), а внесённые в санкцию ч. 2 ст. 228 УК РФ Федеральным законом от 19.05.2010 г. N 87-ФЗ изменения не улучшают положение осуждённого, оснований для квалификации его действий в редакции ФЗ от 19.05.2010 г. N 87-ФЗ не имелось.
При таких обстоятельствах действия Самойлова А.Ю. следует переквалифицировать с ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции ФЗ от 19.05.2010 г. N 87-ФЗ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции ФЗ от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ.
Кроме того, в соответствии со ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.
Указанные требования закона судом в полной мере не выполнены.
По делу в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Самойлову А.Ю., судом признаны написание им явки с повинной, то есть обстоятельство, предусмотренное п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, а также признание осуждённым вины, раскаяние в содеянном, его положительные характеристики и имеющиеся у него заболевания, уход за бабушкой - инвалидом; отягчающих наказание обстоятельств судом не установлено.
Исходя из требований ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" (или) "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ.
В соответствии с ч. 5 ст. 62 УК РФ срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.
Кроме того, ч. 3 ст. 66 УК РФ предусмотрено, что срок или размер наказания за покушение на преступление не может превышать трёх четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК РФ за оконченное преступление.
Санкция ч. 1 ст. 228 УК РФ (в редакции ФЗ от 19.05.2010 г. N 87-ФЗ) предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до трёх лет.
Санкцией ч. 2 ст. 228 УК РФ в той же редакции предусмотрено наказание в виде лишения свободы сроком от трёх до десяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до трёх лет либо без такового.
Таким образом, с учётом положений ч. 1 и ч. 5 ст. 62 УК РФ, ч. 3 ст. 66 УК РФ осуждённому срок наказания в виде лишения свободы не мог превышать: по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ - 3 года 4 месяца; по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ - 1 год.
Судом же в нарушение требований закона Самойлову А.Ю. назначено по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ наказание в виде 4 лет лишения свободы, превышающее максимально возможное наказание с учётом приведённых требований уголовного закона, а наказание, назначенное Самойлову А.Ю. за каждое из преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ в виде 1 года лишения свободы с учетом вышеуказанных положений УК РФ является по своему размеру максимально возможным, что свидетельствует о том, что судом фактически не учтены иные обстоятельства, смягчающие наказание, признанные судом в качестве таковых в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ.
Помимо этого, в соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, совершённые по совокупности, являются преступлениями небольшой или средней тяжести, либо приготовлением к тяжкому или особо тяжкому преступлению, либо покушением на тяжкое или особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путем поглощения менее строгого наказания более строгим либо путем частичного или полного сложения назначенных наказаний.
Из приговора суда следует, что Самойлов А.Ю. осуждён за покушение на преступления, относящиеся к категории небольшой тяжести (ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ), и за покушение на тяжкое преступление (ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ).
Вместе с тем судом наказание по совокупности преступлений назначено Самойлову А.Ю. на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, положения которой предусматривают более строгие правила назначения наказания по совокупности преступлений.
Допущенные судом по делу нарушения уголовного закона являются существенными, поскольку сопряжены с несоблюдением требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, непосредственно повлияли на исход дела и повлекли за собой назначение осуждённому несправедливого наказания, в связи с чем приговор подлежит изменению, а наказание - смягчению.
Оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, о чём поставлен вопрос в кассационной жалобе осуждённого Самойлова А.Ю., президиум не находит.
Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум
постановил:
Кассационную жалобу осуждённого Самойлова А.Ю. удовлетворить частично.
Приговор Советского районного суда г. Тамбова от 03 апреля 2013 года в отношении Самойлов А.Ю. изменить.
Переквалифицировать действия Самойлова А.Ю. с ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции ФЗ от 19.05.2010 г. N87-ФЗ на ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ в редакции ФЗ от 08.12.2003 г. N 162-ФЗ, по которой назначить 3 года 3 месяца лишения свободы.
Смягчить назначенное Самойлову А.Ю. по ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ наказание до 10 месяцев лишения свободы за каждое из двух преступлений.
В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ и ч. 5 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ (два преступления), путём частичного сложения назначить Самойлову А.Ю. 4 года 3 месяца лишения свободы.
В остальном приговор в отношении Самойлова А.Ю. оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.
Председательствующий Е.А. Соседов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка