Постановление Президиума Верховного Суда Республики Дагестан от 20 февраля 2019 года №4У-798/2018, 4У-5/2019, 44У-14/2019

ПРЕЗИДИУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ ДАГЕСТАН

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 20 февраля 2019 года Дело N 44У-14/2019
Президиум Верховного Суда Республики Дагестан в составе:
председательствующего Суворова С.А.,
членов президиума Абдулхалимова М.М., Загирова Н.В., Магомедова М.А., Орцханова А.И.,
при секретаре Джамалдиновой С.А.,
рассмотрел уголовное дело в отношении ФИО1 по кассационной жалобе осужденного ФИО1 на приговор Магарамкентского районного суда от 15 июня 2017 г.
Заслушав доклад члена президиума Абдулхалимова М.М., объяснения осужденного ФИО1 и его защитника адвоката Гаджикурбанова Т.А., просивших кассационную жалобу удовлетворить, мнение заместителя прокурора Республики Дагестан Сайпулаева М.А., полагавшего кассационную жалобу подлежащей частичному удовлетворению, президиум
установил:
приговором Магарамкентского районного суда от 15 июня 2017 года
ФИО1, <дата> года рождения, не имеющий судимости,
осужден по ч. 3 ст. 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного присоединения назначенного наказания к наказанию, назначенному приговором Избербашского городского суда от 8 февраля 2017 г. окончательно ФИО1 назначено наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с ограничением свободы сроком на 1 год.
Приговором суда в отношении ФИО1 установлены ограничения, предусмотренные ст. 53 УК РФ.
Срок отбывания наказания постановлено исчислять <дата>
Приговор постановлен в особом порядке принятия судебного решения в соответствии с главой 40 УПК РФ.
Судом ФИО1 признан виновным в совершении мошенничества, т.е. хищения чужого имущества путем обмана в крупном размере при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.
В апелляционном порядке приговор не обжаловался.
В кассационной жалобе осужденный ФИО1 просит приговор суда изменить, признать обстоятельством, смягчающим его наказание, наличие у него <.> ребенка, смягчить назначенное ему наказание и в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть срок содержания его под стражей в срок лишения свободы.
Постановлением судьи Верховного Суда Республики Дагестан Умариева М.М. от 28 января 2019 г. кассационная жалоба с уголовным делом передана на рассмотрение в судебном заседании суда кассационной инстанции - президиума Верховного Суда Республики Дагестан.
Президиум находит кассационную жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Такие нарушения по настоящему делу допущены.
Согласно положениям ст. 297 УПК РФ, приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Он признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.
Постановленный по делу приговор вышеуказанным требованиям не соответствует.
В соответствии с ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
При назначении вида и размера наказания суд признал обстоятельствами, смягчающими наказание ФИО1, признание им своей вины и раскаяние в содеянном.
При этом во вводной части приговора указано о наличии у ФИО1 <.> детей, а в материалах уголовного дела имеется копия свидетельства о рождении Кадиева Б. К., <дата> года рождения, отцом которого значится осужденный ФИО1 (N).
Однако наличие у ФИО1 <.> ребенка, являющееся в силу п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание, судом при назначении наказания не учтено.
Допущенное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на размер назначенного ФИО1 наказания, в связи с чем, постановленный по делу приговор не может быть признан законным и обоснованным, а назначенное наказание справедливым, в связи с чем, приговор подлежит изменению.
Кроме того, судом допущены иные существенные нарушения уголовного закона.
Как следует из материалов уголовного дела, приговором Избербашского городского суда от 8 февраля 2017 г. ФИО1 осужден по ст. ст. 159 ч. 2, 159 ч. 2, 159 ч. 2, 159 ч. 2 УК РФ с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с ограничением свободы сроком на 1 год и установлением ему ограничений, предусмотренных ст. 53 УК РФ.
Преступление, за которое ФИО1 осужден по настоящему уголовному делу, совершено им в июле 2016 г., т.е. до вынесения приговора Избербашского городского суда от 8 февраля 2017 г., в связи с чем, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о необходимости назначения окончательного наказания с соответствии с требованиями с ч. 5 ст. 69 УК РФ.
Однако, правильно сославшись на положения ч. 5 ст. 69 УК РФ, суд в нарушение положений ст. 69 УК РФ окончательное наказание назначил не путем частичного или полного сложения назначенных наказаний, а путем не предусмотренного положениями данной статьи присоединения назначенного наказания к наказанию, назначенному приговором Избербашского городского суда от 8 февраля 2017 г.
Кроме того, судом допущено нарушение при исчислении начала срока отбывания наказания.
Вопреки требованиям закона суд исчислил срок отбывания наказания со дня фактического задержания ФИО1, тогда как в силу совокупности норм, регулирующих правила исчисления размера и начала срока отбывания наказания, а именно ч. 7 ст. 302 и п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ, срок отбывания наказания лицу, содержавшемуся до постановления приговора под стражей, надлежит исчислять со дня постановления приговора с зачетом в этот срок времени содержания его под стражей со дня задержания до дня постановления приговора.
Согласно части 3.1 ст. 72 УК РФ, введенной в действие Федеральным законом от 3 июля 2018 г. N 186-ФЗ, время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима (п. "в"). Данное положение закона распространяется на осужденного ФИО1, находящегося под стражей с <дата>, отбывающего наказание в исправительной колонии общего режима, в связи с чем, в целях устранения неясности при исполнении приговора президиум считает необходимым произвести вышеуказанный зачет.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.14 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, президиум
постановил:
кассационную жалобу осужденного ФИО1 удовлетворить.
Приговор Магарамкентского районного суда от 15 июня 2017 г. изменить.
В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать обстоятельством, смягчающим наказание ФИО1, наличие у него <.> ребенка.
Снизить назначенное ФИО1 по ч. 3 ст. 159 УК РФ наказание до 1 года 10 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Избербашского городского суда от 8 февраля 2017 г., окончательно назначить ФИО1 наказание в виде 3 (три) лет 9 (девять) месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с ограничением свободы сроком на 1 год.
Срок отбывания наказания ФИО1 исчислять с <дата>
В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 г. N 186-ФЗ) время содержания ФИО1 под стражей с <дата> по <дата> включительно зачесть в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части приговор оставить без изменения.
Председательствующий С.А. Суворов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка