Постановление Президиума суда Ханты-Мансийского автономного округа от 26 октября 2018 года №4У-742/2018, 44У-82/2018

ПРЕЗИДИУМ СУДА ХАНТЫ-МАНСИЙСКОГО АВТОНОМНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 26 октября 2018 года Дело N 44У-82/2018
Президиум суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры в составе председательствующего: Шкилева П.Б.
членов президиума: Бушуева Д.Г., Полуяна А.Л., Остапенко В.В., Блиновской Е.О.
при секретаре: Плесовских Е.В.
рассмотрел материалы дела по кассационной жалобе осужденного Османова Э.Р. о пересмотре приговора Мирового судьи судебного участка N 1 Нижневартовского судебного района ХМАО-Югры от 07 ноября 2017 года.
Заслушав доклад судьи Харитошина А.В., выступление адвоката Варгасова Д.П., поддержавшего доводы жалобы, мнение первого заместителя прокурора Ханты-Мансийского автономного округа - Югры Меньшикова И.А. о частичном удовлетворении доводов жалобы, президиум
УСТАНОВИЛ:
Приговором Мирового судьи судебного участка N 1 Нижневартовского судебного района ХМАО-Югры от 07 ноября 2017 года,
ОСМАНОВ ЭЛЬДАР РАЗИНОВИЧ, <данные изъяты> ранее судимый:
05 ноября 2013 года по ч.1 ст.319, ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, со штрафом в размере 10000 рублей;
25 августа 2016 года по ч.1 ст.228 УК РФ к 2 годам ограничения свободы,
11 мая 2017 года по ч.1 ст.119, ч.2 ст.139, ч.1 ст.228 УК РФ, с применением ч.5 ст.69 УК РФ и учетом наказания по приговору от 25 августа 2016 года к 1 году 6 месяцам лишения свободы;
осужден по ст.264.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, с лишением права заниматься определенной деятельностью в виде лишения права управления транспортными средствами на 1 год 6 месяцев. На основании ч.2,5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний с учетом наказания по приговору от 11.05.2017г. назначено 1 год 9 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься определенной деятельностью в виде лишения права управления транспортными средствами на 1 год 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В суде апелляционной инстанции приговор не обжаловался.
Османов Э.Р. признан виновным и осужден за управление автомобилем, лицом, находящимся в состоянии опьянения, подвергнутым административному наказанию за управление транспортным средством в состоянии опьянения.
Преступление совершено (дата) в (адрес), при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В судебном заседании Османов Э.Р. с предъявленным обвинением согласился, приговор постановлен в особом порядке.
В кассационной жалобе осужденный Османов Э.Р. просит приговор суда изменить, исключить из вводной части приговора - указание на судимость от 30.06.2006г., и признание в его действиях наличие отягчающего обстоятельства - рецидив преступлений, снизить срок наказания, изменить вид исправительного учреждения на колонию общего режима, поскольку судимость по приговору от 30.06.2006г. на момент совершения преступления была погашена; просит применить ФЗ N 186 от 03.07.2018г., зачесть время отбытое под стражей с 26.04.2017г. по 17.11.2017г. из расчета один день заключения под стражей за полтора дня лишения свободы.
Рассмотрев материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.
Основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда в кассационном порядке, в соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По делу имеются такие нарушения закона.
Как следует из материалов уголовного дела приговором Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 30 июня 2006 года Османов Э.Р. был осужден по п. "г" ч.2 ст.161, ч.1 ст.162 УК РФ к 4 годам лишения свободы; освобожден 16.03.2010г. по отбытии срока наказания.
Согласно ст.15 УК РФ преступления за совершения которых Османов Э.Р. был осужден указанным приговором, относятся к категории тяжких.
Согласно п. "г" ч.3 ст.86 УК РФ в редакции закона, действовавшей на момент вынесения данного приговора, судимость погашается в отношении лиц осужденных за тяжкие преступления по истечении шести лет после отбытия наказания.
В силу положений ч.1 ст.10 УК РФ и указанных выше требований закона судимость Османова Э.Р. по приговору от 30 июня 2006 года была погашена 16.03.2016 года, то есть до совершения нового преступления 30 апреля 2016 года.
Поэтому суд незаконно указал её в водной части приговора и учел при признании в действиях Османова Э.Р. рецидив преступлений.
Судимость Османова Э.Р. по приговору Дербенского городского суда от 5 ноября 2013 года в силу положений п. "а" ч.4 ст.18 УК РФ не подлежит учету при признании наличия рецидива преступлений, так как совершенные преступления относятся к умышленным преступлениям небольшой тяжести.
Следовательно, суд необоснованно признал наличие в действиях Османова Э.Р. рецидива преступлений и учел его в качестве отягчающего обстоятельства при назначении наказания.
Допущенные судом нарушения закона являются существенными и влекут изменение приговора в части исключения погашенной судимости и отягчающего обстоятельства - рецидива преступлений, смягчение наказания и назначение его отбывания в соответствие со ст.58 УК РФ в исправительной колонии общего режима.
В остальном доводы осужденного, изложенные в кассационной жалобе, удовлетворению не подлежат.
Как следует из материалов уголовного дела, в ходе предварительного расследования Османов Э.Р. по делу под стражей не содержался, в отношении него была избрана мера пресечения в виде подписки и надлежащем поведении. При назначении окончательного наказания по совокупности преступлений в порядке ч.5 ст.69 УК РФ в срок отбытия наказания зачтено время отбытия наказания Османовым Э.Р. по приговору от 11 мая 2017 года.
Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении заменена на заключение под стражу с момента вынесения приговора, поэтому в соответствие с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ время содержания Османова Э.Р. под стражей с 7 ноября 2017 года и до вступления приговора в законную силу подлежит зачету из расчета один день за полтора дня отбытия наказания в колонии общего режима.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14-401.16 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осужденного Османова Э.Р. удовлетворить частично.
Приговор Мирового судьи судебного участка N 1 Нижневартовского судебного района ХМАО-Югры от 07 ноября 2017 года в отношении ОСМАНОВА ЭЛЬДАРА РАЗИНОВИЧА изменить,
исключить из вводной части приговора погашенную судимость по приговору Сергиево-Посадского городского суда Московской области от 30 июня 2006 года,
исключить признание наличия отягчающего обстоятельства - рецидив преступлений,
смягчить наказание по ст.264.1 УК РФ до 6 месяцев лишения свободы, с лишением права заниматься определенной деятельностью в виде лишения права управления транспортными средствами на 1 год 6 месяцев. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний с учетом наказания по приговору от 11.05.2017г. назначить 1 год 8 месяцев лишения свободы с лишением права заниматься определенной деятельностью в виде лишения права управления транспортными средствами на 1 год 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
На основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N186-ФЗ время содержания Османова Э.Р. под стражей с 7 ноября 2017 года по 20 ноября 2017 года включительно зачесть в срок отбытия наказания из расчета один день за полтора дня отбытия наказания в колонии общего режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий: П.Б.Шкилев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка