Постановление Президиума Приморского краевого суда от 17 июня 2019 года №4У-711/2019, 44У-124/2019

 
ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 17 июня 2019 года Дело N 44У-124/2019
Президиум Приморского краевого суда в составе
председательствующего: Попова И.А.
членов президиума: Бусарова С.А., Лукьянович Е.В., Нужденко Т.П., Чугункиной Н.П.
при секретаре: Герасимчук А.С.
рассмотрел уголовное дело N1-46/2019 по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., кассационной жалобе адвоката Кулькина В.В. в интересах осужденного Пономарева Д.Г. о пересмотре приговора Первореченского районного суда г. Владивостока от 14 января 2019 года, апелляционного определения Приморского краевого суда от 26 марта 2019 года в отношении Голуб Алины Валерьевны, Пономарева Дмитрия Геннадьевича.
По приговору Первореченского районного суда г. Владивостока от 14 января 2019 года
Голуб Алина Валерьевна, родившаяся 26 ноября 1990 года г. Владивостоке, несудимая,
осуждена по п. "а" ч.3 ст. 228_1 УК РФ к 8 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима,
срок отбывания наказания исчислен с 14.01.2019, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу, взята под стражу в зале суда; на основании п. "б" ч.3_1 ст.72 УК РФ с 14.01.2019 один день содержания под стражей зачтен за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;
Пономарев Дмитрий Геннадьевич, родившийся 8 июля 1982 года в г. Владивостоке, судимый:
- 02.07.2014 Первореченским районным судом г. Владивостока по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 4 года,
осужден:
по п. "а" ч.3 ст. 228_1 УК РФ, с применением положений ч.6 ст. 15 УК РФ и ст. 64 УК РФ к 7 годам лишения свободы,
по ч.1 ст. 228_1 УК РФ, с применением положений ч.6 ст. 15 УК РФ и ст. 64 УК РФ к 3 годам лишения свободы,
на основании ч.3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 8 лет лишения свободы,
на основании ч.5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Первореченского районного суда г. Владивостока от 2 июля 2014 года отменено,
на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному на основании ч.3 ст. 69 УК РФ наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Первореченского районного суда г. Владивостока от 2 июля 2014 года и окончательно назначено 9 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима,
срок отбывания наказания исчислен с 14.01.2019, избрана мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора в законную силу, взят под стражу в зале суда; на основании п. "б" ч.3_1 ст.72 УК РФ с 14.01.2019 один день содержания под стражей зачтен за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, в соответствии с ч.3 ст. 72 УК РФ (в редакции от 07.12.2011) в срок лишения свободы зачтено время задержания, домашнего ареста до судебного разбирательства с 08.11.2017 до 08.05.2018 включительно из расчета один день задержания, домашнего ареста за один день лишения свободы.
Апелляционным определением Приморского краевого суда от 26 марта 2019 года приговор в отношении Пономарева Д.Г. оставлен без изменения.
В апелляционном порядке в отношении Голуб А.В. приговор не пересматривался.
В кассационном представлении прокурор просит судебные решения в отношении Пономарева Д.Г. и Голуб А.В. изменить, исключить указание о применении п. "б" ч.3_1 ст.72 УК РФ при зачете времени содержания под стражей в срок лишения свободы, по тем основаниям, что Пономарев Д.Г и Голуб А.В. осуждены за одно из преступлений, указанных в ч. 3_2 ст. 72 УК РФ и повышающий коэффициент кратности применению не подлежал. Допущенное нарушение уголовного закона полагает фундаментальным, повлекшим незаконное сокращение срока наказания, назначенного осужденным приговором суда.
В кассационной жалобе адвокат Кулькин В.В. полагает судебные решения, вынесенные в отношении Пономарева Д.Г., подлежащими изменению, в связи с неправильным применением уголовного закона при квалификации действий, незаконным осуждением по преступлению от 26.09.2017 и несправедливостью приговора. В обоснование указывает, что согласно установленным фактическим обстоятельствам, по преступлению от 29.06.2017 Пономарев Д.Г. выступал в качестве подстрекателя, совершая преступление непосредственно с соисполнителем Голуб А.В. Предварительный сговор на сбыт наркотического средства между Пономаревым Д.Г. и Голуб А.В. отсутствовал. При таких данных полагает, что действия Пономарева Д.Г. подлежат квалификации по ч.4 ст. 33, ч.1 ст. 228_1 УК РФ. Утверждает, что по преступлению от 26.09.2017 в основу приговора положены недопустимые доказательства, поскольку оперативно-розыскное мероприятие проведено с нарушениями требований Закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности", действия сотрудников правоохранительных органов носили провокационный характер. Просит судебные решения в отношении Пономарева Д.Г. изменить, прекратить уголовное преследование по преступлению от 26.09.2017 за отсутствием в деянии состава преступления, переквалифицировать его действия по преступлению от 29.06.2017 на ч.4 ст. 33, ч.1 ст. 228_1 УК РФ, применить положения ч.6 ст. 15 УК РФ и назначить местом отбывания наказания колонию-поселение.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Малышевой Н.В., изложившей материалы дела, доводы кассационного представления прокурора и кассационной жалобы адвоката Кулькина В.В., основания, по которым уголовное дело передано для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего судебные решения подлежащими изменению по доводам, изложенным в представлении и возражавшего против доводов кассационной жалобы защитника, заслушав адвоката Кулькина В.В. и осужденного Пономарева Д.Г., поддержавших доводы жалобы и возражавших против удовлетворения представления прокурора, мнение адвоката Чебуниной Ю.П., в защиту интересов осужденной Голуб А.В., возражавшей против удовлетворения представления прокурора, президиум
УСТАНОВИЛ:
согласно приговору Пономарев Д.Г. и Голуб А.В. осуждены за незаконный сбыт группой лиц по предварительному сговору наркотического средства героина (диацетилморфина) массой 0,427гр., совершенный 29.06.2017, Пономарев Д.Г. также осужден за незаконный сбыт 26.09.2017 героина (диацетилморфина) массой 0,225гр.
Преступления совершены в г. Владивостоке Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления и кассационной жалобы адвоката, президиум приходит к выводу о наличии оснований для изменения судебных решений.
В соответствии с частью 1 статьи 401_15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения при рассмотрении дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела, при этом, согласно статьи 401_6 УПК РФ поворот к худшему допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления судебного решения в законную силу, если были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.
По данному делу допущено нарушение норм уголовного и уголовно-процессуального законов, влекущих изменение состоявшихся судебных решений.
В соответствии со статьей 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы.
В силу ч.3_2 ст. 72 УК РФ в отношении осужденных за преступление, предусмотренное ст. 228_1 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.
Вместе с тем, суд, в нарушение требований ч.3_2 УК РФ, в отношении Голуб А.В. и Пономарева Д.Г., осужденных по ст. 228_1 УК РФ, применил повышающий коэффициент кратности зачета времени содержания под стражей, предусмотренный п. "б" ч.3_1 ст. 72 УК РФ.
Допущенное судом нарушение уголовного закона, выразившиеся в нарушении требований Общей части Уголовного кодекса Российской Федерации, соответствует критериям, указанным в ст. 401_6 УПК РФ, поскольку неправильное применение правил зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы, и, как следствие, незаконное сокращение срока фактического отбывания наказания осужденными в исправительной колонии, препятствует достижению указанных в ч.2 ст. 43 УК РФ целей наказания, и тем самым искажается сама суть правосудия и смысл приговора как акта правосудия.
Кроме того, суд, в нарушение требований ст.ст. 307-309 УПК РФ, в описательно-мотивировочной части приговора, изложив мотивы, по которым пришел к выводу о наличии оснований для изменения в отношении Пономарева Д.Г. категории совершенных преступлений на менее тяжкую, в резолютивной части приговора свое решение об этом не привел и измененную категорию преступлений не указал.
В связи с тем, что изменение категории преступления на менее тяжкую улучшает правовое положение осужденного, президиум полагает приговор суда изменить, дополнить его резолютивную часть указанием об изменении на основании ч.6 ст. 15 УК РФ категории совершенных Пономаревым Д.Г. преступлений.
Иных оснований для изменения состоявшихся по делу судебных решений не имеется.
Приговор суда отвечает требованиям уголовно-процессуального закона, судом установлены обстоятельства, согласно ст.73 УПК РФ, подлежащие доказыванию. Представленные суду доказательства получили надлежащую оценку в приговоре по правилам ст. 88 УПК РФ с точки зрения относимости и допустимости, совокупность доказательств суд обоснованно признал достаточной для правильного разрешения уголовного дела и постановления приговора.
Обстоятельства совершения Пономаревым Д.Г. сбыта наркотического средства героина совместно с Голуб А.В. подробно указаны при описании преступного деяния, признанного судом доказанным. Действия его в этой части правильно квалифицированы по признаку совершения преступления по предварительному сговору группой лицу.
На основании совокупности исследованных судом доказательств, в том числе показаний Пономарева Д.Г. и Голуб А.В., данных в ходе предварительного расследования в присутствии защитников, судом установлено, что Пономарев Д.Г., следуя предварительной договоренности с Голуб А.В. на сбыт наркотического средства, передал Голуб А.В. героин, которая, выполняя отведенную ей роль, 29.06.2017 сбыла наркотик.
Судом допустимость доказательств, добытых в ходе проведения 26.09.2017 оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", была проверена и обстоятельств, свидетельствующих о проведении оперативного мероприятия вопреки целям и задачам оперативно-розыскной деятельности, обоснованно не усмотрено.
Как следует из материалов уголовного дела, с целью получения достаточных сведений для изобличения виновных в преступлениях, совершенных в сфере незаконного оборота наркотических средств, проводились оперативно-розыскные мероприятия "проверочная закупка" в отношении различных лиц и по разным адресам, 29.06.2017 - в отношении Голуб А.В. (л.д.69 т.1) и 26.09.2017 - в отношении Пономарева Д.Г. (л.д. 190 т.1).
Уголовные дела по фактам незаконного сбыта наркотических средств 29.06.2017 и 26.09.2017 возбуждены 04.07.2017 и 28.09.2017 соответственно, и каждое по признакам состава преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228_1 УК РФ (л.д. 1, 10 т.1).
Причастность Пономарева Д.Г. к сбыту наркотических средств 29.06.2017 была установлена в дальнейшем, в частности, при допросе 08.11.2017 в качестве подозреваемой Голуб А.В. признала, что 29.06.2017 продала героин по предварительной договоренности с Пономаревым Д.Г., от которого получала наркотик на реализацию.
05.12.2017 указанные уголовные дела были соединены в одно производство.
При таких обстоятельствах, доводы адвоката Кулькина В.В. о том, что 29.06.2017 сотрудники полиции выявили факт передачи наркотических средств Пономаревым Д.Г., и поэтому не имелось оснований для проведения 26.09.2017 оперативно-розыскного мероприятия, не основаны на материалах уголовного дела.
Назначенное наказание яв ляется справедливым, соответствующим тяжести содеянного и данным о личности виновных, оснований для его смягчения не имеется, поскольку назначено в соответствии с требованиями ст.ст. 6, 60 УК РФ.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 401_14 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
приговор Первореченского районного суда г. Владивостока от 14 января 2019 года в отношении Голуб Алины Валерьевны, этот же приговор суда и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 26 марта 2019 года в отношении Пономарева Дмитрия Геннадьевича, изменить,
дополнить резолютивную часть приговора указанием об изменении на основании ч.6 ст. 15 УК РФ категории преступлений, совершенных Пономаревым Д.Г.:
по преступлению, предусмотренному п. "а" ч.3 ст. 228_1 УК РФ с особо тяжкого на тяжкое преступление,
по преступлению, предусмотренному ч.1 ст. 228_1 УК РФ с тяжкого на преступление средней тяжести,
исключить указание о применении в отношении Пономарева Д.Г. и Голуб А.В. положений п. "б" ч. 3_1 ст. 72 УК РФ,
время содержания Пономарева Д.Г. и Голуб А.В. под стражей с 14 января 2019 года по день вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы в соответствии с ч.3_2 ст. 72 УК РФ из расчета один день за один день.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий: И.А. Попов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка