Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 18 июня 2018 года №4У-681/2018, 44У-103/2018

 
ПРЕЗИДИУМ ОРЕНБУРГСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 18 июня 2018 года Дело N 44У-103/2018
Президиум Оренбургского областного суда в составе:
председательствующего - Емельянова В.А.,
членов президиума: Белинской С.В., Кужабаева М.Д., Ушакова В.М., Черновой С.А.,
с участием первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В.,
адвоката Зырянова А.Н.,
при секретаре Самохиной И.В.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Мелешенко А.Н. на приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 24 февраля 2015 года в отношении
Мелешенко А.Н., родившегося (дата) в (адрес), гражданина РФ, ранее не судимого.
Приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 24 февраля 2015 года Мелешенко А.Н. осужден по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228-1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 6 лет 8 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Начало срока с 24 февраля 2015 года, зачтено время содержания по стражей с 1 июля 2014 года по 23 февраля 2015 года.
Этим же приговором осуждены К.М.А. и М.В.В.
В апелляционном порядке приговор Ленинского районного суда (адрес) от (дата) в отношении ФИО1 не обжаловался.
Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Беспаловой А.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебного решения, мотивы кассационной жалобы и постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, мнение адвоката Зырянова А.Н., поддержавшего кассационную жалобу осужденного о смягчении наказания, мнение первого заместителя прокурора Оренбургской области Волкова А.В, просившего об изменении приговора суда в отношении Мелешенко А.Н., президиум Оренбургского областного суда
УСТАНОВИЛ:
Мелешенко А.Н. группой лиц по предварительном сговору с К.М.А. и М.В.В., с использованием средств информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), совершили приготовление к незаконному сбыту наркотических средств: смеси, содержащей наркотическое средство *** в крупном размере, смеси, содержащей наркотическое средство *** в особо крупном размере, смеси, содержащей наркотическое средство *** в крупном размере.
Преступление совершено (дата) в (адрес) при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Мелешенко А.Н. указывает, что ему назначено максимально возможное наказание, без учета смягчающих обстоятельств. Переквалифицировав его действия на единый состав преступления, суд ухудшил его положение. Просит изменить приговор и смягчить наказание.
Президиум Оренбургского областного суда находит кассационную жалобу осужденного Мелешенко А.Н. подлежащей удовлетворению, а приговор суда - изменению по следующим основаниям.
Уголовное дело в отношении Мелешенко А.Н. судом рассмотрено полно, объективно и всесторонне.
Как следует из материалов уголовного дела, предварительное следствие по делу проведено полно, всесторонне и объективно, все приведенные судом в обоснование виновности осужденного доказательства получены с соблюдением требований УПК РФ.
Показания свидетелей, взятые судом за основу приговора, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона. Каких-либо противоречий в их показаниях судом не установлено, они согласуются между собой и другими материалами дела по фактическим обстоятельствам, времени, и по вопросам, входящим в предмет доказывания по уголовному делу, совпадают в деталях. Оценка показаний допрошенных по делу лиц подробно изложена в приговоре и основана на доказательствах, исследованных судом в ходе судебного разбирательства.
Доказательства, которые взяты за основу приговора, являются относимыми, допустимыми и достоверными. Все доказательства непосредственно исследованы в судебном заседании и подробно изложены в приговоре суда.
У суда не имелось оснований для признания результатов оперативно- розыскной деятельности не отвечающим требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом, поскольку осуществленное в целях выявления признаков преступления в действиях осужденного оперативно-розыскное мероприятие "наблюдение" проведено в соответствии с требованиями Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты представлены в уголовное дело также с соблюдением требований данного закона.
Судом достоверно установлено, что умысел Мелешенко А.Н. на сбыт наркотических средств сформировался независимо от деятельности сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
При назначении наказания Мелешенко А.Н. суд, в соответствии со ст. 60 УК РФ, в полной мере учел все обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о его личности, смягчающие обстоятельства - наличие хронических заболеваний, признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, инвалидность отца.
Положения ч. 1 ст. 62 УК РФ при назначении Мелешенко А.Н. наказания судом применены, как видно из описательно-мотивировочной части приговора. Выводы суда об отсутствии оснований для изменения категории совершенного преступления надлежаще мотивированы.
Вместе с тем при разрешении вопроса о наказании судом были допущены существенные нарушения уголовного закона, выразившиеся в следующем.
Из приговора усматривается, что при назначении наказания суд учёл положения ч. 2 ст. 66 УК РФ, так как Мелешенко А.Н. было совершено приготовление к преступлению, а также требования ч. 1 ст. 62 УК РФ в связи с наличием смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ.
Помимо этого, в качестве смягчающих наказание обстоятельств в приговоре суда указано наличие хронических заболеваний, признание вины и раскаяние в содеянном, инвалидность отца. Отягчающих наказание обстоятельств не имеется.
Однако по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 8 месяцев, то есть максимально возможное наказание, назначаемое с учетом положений ч. 2 ст. 66 и ч. 1 ст. 62 УК РФ.
То есть при назначении наказания судом фактически не было учтено наличие у Мелешенко А.Н. смягчающих наказание обстоятельств, помимо предусмотренных п. "и" ч. 1 ст. 61 У РФ, дающих основание для применения ч. 1 ст. 62 УК РФ.
Назначение Мелешенко А.Н. по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ максимально возможного наказания судом в приговоре не мотивировано, что является существенным нарушением положений уголовного и уголовно-процессуального законов.
Кроме того, судом установлено и отражено в приговоре, что (дата) Мелешенко А.Н. группой лиц по предварительном сговору, с использованием средств информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет) совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств: смеси, содержащей наркотическое средство *** в крупном размере; смеси, содержащей наркотическое средство *** в особо крупном размере; смеси, содержащей наркотическое средство *** в крупном размере.
В отношении указанных действий Мелешенко А.Н. органами предварительного следствия были предъявлены обвинения:
- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - в приготовлении к незаконному сбыту наркотического средства - смеси, содержащей наркотическое средство - *** в крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору, с использованием средств информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет),
- по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ - в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств: смеси, содержащей наркотическое средство *** в особо крупном размере, и смеси, содержащей наркотическое средство *** в крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору, с использованием средств информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет).
Придя к выводу о том, что указанные действия Мелешенко А.Н. по незаконному обороту наркотических средств охватывались единым умыслом, направленным на сбыт наркотического средства в особо крупном размере, суд квалифицировал указанные действия осужденного как единое преступление по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ - приготовление к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с использованием средств информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет).
При этом суд распространил действие квалифицирующего признака "в особо крупном размере" на эпизод по приготовлению к незаконному сбыту наркотического средства - смеси, содержащей наркотическое средство *** в крупном размере, чем ухудшил положение Мелешенко А.Н., что является недопустимым, поскольку органами предварительного следствия по данному эпизоду этот квалифицирующий признак в обвинение последнему не вменялся.
При указанных обстоятельствах приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 24 февраля 2015 года в отношении Мелешенко А.Н. подлежит изменению.
Действия Мелешенко А.Н., совершенные группой лиц по предварительному сговору, с использованием средств информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), связанные с приготовлением к незаконному сбыту наркотического средства *** в крупном размере, подлежат квалификации по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, а действия, связанные с приготовлением к незаконному сбыту наркотического средства *** в особо крупном размере, - квалификации по ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.
При назначении наказания Мелешенко А.Н. президиум, руководствуясь положениями ст. 60 УК РФ, учитывает характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, установленные судом первой инстанции смягчающие наказание обстоятельства - наличие хронических заболеваний, признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, инвалидность отца, а также данные о личности виновного, влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
С учетом наличия смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствия отягчающих обстоятельств президиум применяет положения ч. 1 ст. 62 УК РФ, а также учитывает требования ч. 2 ст. 66 УК РФ, так как осужденным совершены неоконченные преступления.
Оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ст. 64 или ст. 73 УК РФ суд не установил, не усматривает их и президиум областного суда.
При определении окончательного наказания осужденному по совокупности преступлений в соответствии с положениями ч. 2 ст. 69 УК РФ президиум применят принцип поглощения менее строгого наказания более строгим.
Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда
ПОСТАНОВИЛ:
кассационную жалобу осужденного Мелешенко А.Н. удовлетворить.
Приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 24 февраля 2015 года в отношении Мелешенко А.Н. изменить.
Переквалифицировать действия Мелешенко А.Н. с ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотических средств массами
*** и *** грамма) на ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического средства массой *** грамма) и на ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотических средств массами
*** и *** грамма).
Назначить Мелешенко А.Н. наказание по:
- ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы на срок 6 лет 5 месяцев,
- ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим окончательно назначить Мелешенко А.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части указанный приговор в отношении Мелешенко А.Н. оставить без изменения.
Председательствующий В.А. Емельянов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка