Постановление Президиума Астраханского областного суда от 26 декабря 2017 года №4У-664/2017, 44У-98/2017

ПРЕЗИДИУМ АСТРАХАНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 26 декабря 2017 года Дело N 44У-98/2017
Президиум Астраханского областного суда в составе:
председательствующего Василенко О.Н.,
членов президиума: Снаткиной Т.Ф., Шустовой Т.П., Белякова А.А., Мухамбеталиевой Н.Х., Сафаровой Н.Г.,
с участием заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В.,
при ведении протокола секретарем Крыловой И.В.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Алиева Э.Г. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Астрахани от 10 марта 2010 г. и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 27 мая 2010 г.
В кассационной жалобе ставится вопрос об изменении судебных решений ввиду нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона.
Заслушав доклад судьи Астраханского областного суда Ковалевой О.В., изложившей обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы и мотивы передачи кассационной жалобы для рассмотрения в суд кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В., полагавшего необходимым судебные решения в отношении Алиева Э.Г. изменить по доводам кассационной жалобы, президиум
УСТАНОВИЛ:
Приговором Ленинского районного суда г. Астрахани от 10 марта 2010г. (с учетом изменений, внесенных постановлением Зубово- Полянского районного суда Республики Мордовия от 8 апреля 2014 г.)
Алиев Э.Г., <данные изъяты>, судимый:
-27 октября 2000 г. Тимирязевским районным судом г.Москвы (с учетом изменений, внесенных постановлением Тогучинского районного суда Новосибирской области от 15 марта 2005 г. и постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 8 апреля 2014 г.) по ч.1 ст. 228 УК Российской Федерации (далее УК РФ) (в редакции закона от 1996 г.) к 2годам10 месяцам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком в 3 года;
- 20 ноября 2002 г. Бутырским районным судом г. Москвы (с учетом изменений, внесенных постановлением Тогучинского районного суда Новосибирской области от 15 марта 2005 г. и постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 8 апреля 2014 г.) по ч.3 ст.30, п. "в" ч.3 ст.228 УК РФ (в редакции 1996 г.) к 7 годам 6 месяцам лишения свободы и на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 27 октября 2000 г. к 8 годам 4 месяцам лишения, освобожденный 18 июля 2007г. условно-досрочно на 3 года 1 месяц 15 дней;
- 11 января 2010 г. Ленинским районным судом г. Астрахани (с учетом изменений, внесенных постановлением Зубово-Полянского районного суда Республики Мордовия от 8 апреля 2014г., постановлением президиума Астраханского областного суда от 4 августа 2015 г.) по ч.1 ст. 228.1, п. "г" ч.3 ст. 228.1, ч.1 ст. 228 УК РФ к 10 годам 8 месяцам лишения свободы и в соответствии с п. "в" ч.7 ст. 79, ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 20 ноября 2002 г. к 12 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы и на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Ленинского районного суда г. Астрахани от 11 января 2010г. окончательно к 13 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
По приговору суда Алиев Э.Г. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - героин, массой 0,04 г и 0,37 г, которое не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
Преступления совершены в <адрес> 22 июля и 7 августа 2009 г. при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Алиев Э.Г. вину не признал.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 27 мая 2010 г. приговор в отношении Алиева Э.Г. оставлен без изменения.
В кассационной жалобе осуждённый Алиев Э.Г. выражает несогласие с судебными решениями и указывает, что при установлении в его действиях вида рецидива суд не учел, что постановлением Тогучинского районного суда Новосибирской области от 15 марта 2005 г. в приговор от 20 ноября 2002г. внесены изменения и его действия квалифицированы по менее тяжкому преступлению, отнесенному к категории тяжких, в связи с чем по настоящему приговору особо опасный рецидив преступлений и назначение отбывания наказания в исправительной колонии особого режима является неверным.
Кроме того, считает, что наказание, назначенное по настоящему приговору по ч.5 ст.69 УК РФ подлежит смягчению в связи с изменениями, внесенными в приговор от 11 января 2010 г. постановлением президиума Астраханского областного суда от 4 августа 2015 г.
Просит устранить допущенные нарушения, смягчить назначенное ему наказание и изменить вид исправительного учреждения.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав мнение прокурора, президиум областного суда приходит к следующему.
Вывод суда о виновности Алиева Э.Г. в содеянном соответствует фактическим обстоятельствам, основан на доказательствах, подробно и полно приведенных в приговоре, и в кассационной жалобе осужденным не оспаривается.
Виновность Алиева Э.Г. подтверждена показаниями свидетелей А.Э.И., С.А.Э,, С.Д.С., С.М.А., Л.А.В., Ц.Д.С. об обстоятельствах их участия в оперативно-розыскных мероприятиях "Проверочная закупка", данными, зафиксированными в актах оперативно-розыскных мероприятий "Проверочная закупка", в актах оперативного наблюдения, протоколах осмотра предметов, осмотра и прослушивания фонограмм, заключениях экспертов, а также другими имеющимися в деле и подробно приведенными в приговоре доказательствами, допустимость которых сомнений не вызывает.
Всем исследованным доказательствам судом дана надлежащая оценка в приговоре в соответствии с требованиями ст. 87 и 88 УПК Российской Федерации.
Оснований не согласиться с оценкой судом первой инстанции доказательств, президиум не усматривает.
С учетом обстоятельств, установленных в судебном заседании, суд первой инстанции обоснованно квалифицировал действия осуждённого Алиева Э.Г. по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ.
Нарушений требований уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену судебных решений, не допущено.
Вместе с тем, судебные решения подлежат изменению по следующим основаниям.
В силу положений ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и таковым он является, если постановлен в соответствии с требованиями норм уголовно - процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.
В соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.
Исходя из требований п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ, мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве или опасном рецидиве, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях строгого режима.
Указанные требования закона по настоящему делу в полной мере не соблюдены.
Как следует из приговора, Алиев Э.Г. осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, которое в силу положений ст. 15 УК РФ отнесено к категории тяжких преступлений. Отягчающим наказание обстоятельством суд признал особо опасный рецидив преступлений, учитывая наличие у него судимости по приговору Бутырского районного суда г. Москвы от 20 ноября 2002 г. по ч. 4 ст. 228 УК РФ, которая была не снята и не погашена в установленном законом порядке, и с учетом положений п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ назначено отбывание наказания в исправительной колонии особого режима.
Вместе с тем, признавая в действиях Алиева Э.Г. особо опасный рецидив преступлений, суд не учел, что постановлением Тогучинского районного суда Новосибирской области от 15 марта 2005 г. в порядке п.13 ст. 397 УПК РФ приговор Бутырского районного суда г. Москвы от 20 ноября 2002 г. был изменен, действия Алиева Э.Г. квалифицированы по ч. 3 ст.30, п. "в" ч. 3 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 1996г.), то есть по преступлению, отнесенному к категории тяжких преступлений, по которой назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы, и на основании ст. 70 УК РФ частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 27 октября 2000г. и назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Учитывая, что по приговору Ленинского районного суда г. Астрахани от 10 марта 2010 г. Алиев Э.Г. осужден за совершение тяжкого преступления и ранее, по приговору от 20 ноября 2002г., с учетом внесенных в приговор изменений, осужден за совершение тяжкого преступления, в действиях Алиева Э.Г. усматривается рецидив, вид которого является опасным и наказание он должен отбывать в исправительной колонии строгого режима.
Суд первой инстанции эти обстоятельства не учел, что повлекло за собой неправильное применение уголовного закона и повлияло на назначение осуждённому наказания и вида исправительного учреждения.
При таких обстоятельствах, приговор Ленинского районного суда г.Астрахани от 10 марта 2010 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 27 мая 2010 г. и постановление Зубово- Полянского районного суда Республики Мордовия от8 апреля 2014 г. подлежат изменению, а назначенное Алиеву Э.Г. наказание, как за совершенное преступление, предусмотренное ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ, так и по правилам ч.5 ст.69 УК РФ - смягчению.
В соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ, учитывая, что осужденный ранее отбывал лишение свободы, а также наличие в его действиях опасного рецидива преступлений, отбывание наказания надлежит назначить в исправительной колонии строгого режима.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум Астраханского областного суда
ПОСТАНОВИЛ:
1. Кассационную жалобу осужденного Алиева Э.Г. удовлетворить.
2. Приговор Ленинского районного суда г. Астрахани от 10 марта 2010 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 27 мая 2010 г., постановление Зубово- Полянского районного суда Республики Мордовия от 8 апреля 2014 г. в отношении Алиева Э.Г. изменить:
- исключить указание о совершении им преступления при особо опасном рецидиве, признание его отягчающим наказание обстоятельством;
-признать наличие в действиях Алиева Э.Г. опасного рецидива преступлений и признать его отягчающим наказание обстоятельством;
-смягчить наказание по ч.3 ст.30, ч.1 ст.228.1 УК РФ до 3 лет 10 месяцев лишения свободы и основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Ленинского районного суда г. Астрахани от 11 января 2010 г., окончательно назначить 13 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальной части судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка