Постановление Смоленского областного суда от 15 января 2019 года №4У-66/2019

СМОЛЕНСКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 15 января 2019 года Дело N 4У-66/2019
Судья Смоленского областного суда Фурман Т.А., изучив кассационную жалобу осужденного Воскобойникова Виктора Сергеевича на приговор Десногорского городского суда Смоленской области от 29 декабря 2016 года
установил:
Приговором Десногорского городского суда Смоленской области 29 декабря 2016 года
Воскобойников ФИО19, <данные изъяты>
<данные изъяты>
ранее не судимый
осужден:
по ч.3 ст.30- п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ ( по двум составам) с учетом ч.3 ст.66, ст. 64 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы по каждому составу преступления;
по ч.3 ст.30- п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ с учетом ч.3 ст.66, ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;
по ч.1 ст.30- п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ с учетом ч.3 ст.66, ст. 64 УК РФ к 5 годам лишения свободы;
в силу ч.2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний назначено к отбытию 7 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 29 декабря 2016 года.
Мера пресечения с подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.
Зачтено Воскобойникову В.С. в срок отбытия наказания время задержания и содержания под стражей с 01.10. 2013 года по 02.10. 2013 года.
Решена судьба вещественных доказательств.
По делу также осуждены Ефименко ФИО20, Усков ФИО21, приговор в отношении которых не пересматривается.
В апелляционном порядке уголовное дело не рассматривалось.
По приговору суда Воскобойников В.С. осужден за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере.
В г. Десногорске Смоленской области 7 сентября 2013 года по предварительному сговору с Ефименко А.А., осужденным этим же приговором суда сбыл путем продажи наркотическое средство - диацетилморфин ( героин ) массой 1,11 грамма ФИО22 участвовавшему в проведении оперативно-розыскного "мероприятия проверочная закупка". Действия квалифицированы по ч.3 ст.30- п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ.
В г. Десногорске Смоленской области 23 сентября 2013 года по предварительному сговору с Усковым В.А., осужденным этим же приговором суда сбыл путем продажи наркотическое средство - диацетилморфин ( героин ) массой 0,63 грамма ФИО23 участвовавшему в проведении оперативно-розыскного "мероприятия проверочная закупка". Действия квалифицированы по ч.3 ст.30- п. "а", "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ.
Воскобойников В.С. осужден за покушение на незаконный сбыт незаконный сбыт наркотического средства диацетилморфина ( героина ) массой 0, 48 грамма в г. Десногорске Смоленской области по предварительному сговору с осужденным этим же приговором Усковым В.А. в ходе проведения "проверочной закупки" Кузнецову М.А. участвовавшего в роли покупателя, 30 сентября 2013 года в г. Десногорске Смоленской области. Действия квалифицированы по ч.3 ст.30- п. "а" ч.3 ст.228.1 УК РФ.
Он же осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства диацетилморфина ( героина ) массой 0,74 грамма в значительном размере, около 21 час. 30 мин. 30 сентября 2013 года в г. Десногорске Смоленской области гражданину под псевдонимом "ФИО24." в ходе проведения "проверочной закупки". Действия квалифицированы по ч.3 ст.30- п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ.
В кассационной жалобе и дополнениях к ней осужденный Воскобойников В.С. просит приговор суда изменить. Исключить из приговора осуждение по ч.3 ст.30 п. "а" ч.3 ст. 228.1, ч.1 ст. 30 п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ, ч.3 ст. 228.1 УК РФ. Указывает, что его действия по эпизодам от 23 и 30 сентября 2013 года были спровоцированы правоохранительными органами. После проведения проверочной закупки 7 сентября 2013 года был выявлен факт сбыта им наркотического средства - героина массой 1, 11 грамма, однако его действия не были пресечены. Искусственно созданы условия для совершения им новых преступлений. ОРМ ( оперативно-розыскные мероприятия) в отношении третьих лиц причастных к совершению данных преступлений не проводились.
В дополнениях к кассационной жалобе Воскобойников В.С. просит переквалифицировать его действия по эпизоду от 7 сентября 2013 года на ч.5 ст. 33 ст. 228.1 УК РФ как пособничество в приобретении наркотических средств в значительном размере. Указывает, что он только помог в приобретении наркотического средства. Считает, следует признать недопустимыми доказательствами результаты проверочной закупки по эпизоду от 7 сентября 2013 года, поскольку нельзя установить с достоверностью о направленности умысла Ефименко на сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору.
Просит исключить из приговора осуждение по эпизоду от 23 сентября 2013 года за отсутствием события преступления, со стороны правоохранительных органов имела место провокация преступных действий. Оперативно-розыскное мероприятие " проверочная закупка" не дала в отношении него никаких результатов.
Он не сбывал наркотическое средство 30 сентября 2013 года, во время совершения преступления указанного в обвинительном заключении находился в другом месте. Обвинением не была представлена видеозапись проверочной закупки. Не доказано, что Усков купил у него в этот же день 30 сентября 2013 года наркотическое средство. Не были проверены телефонные переговоры между ним и Усковым и другими третьими лицами. Просит исключить его осуждение по эпизоду от 30сентября 2013 года в соответствии с ч.1 ст. 24 УПК РФ в связи с отсутствием события преступления.
Изучив доводы жалобы, представленные материалы, нахожу, что оснований для передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции не имеется.
В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Существенных нарушений уголовного и уголовно-процессуального законов при рассмотрении настоящего уголовного дела влекущих отмену или изменение приговора суда при рассмотрении кассационной жалобы осужденного допущено не было.
Выводы суда первой инстанции о виновности Воскобойникова В.С. в совершении покушения на незаконный сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере 7 сентября 2013 года подтвержден как показаниями самого осужденного Воскобойникова В.С. данными в ходе предварительного следствия, в соответствии с которыми он допускал, что 7 сентября 2013 года он мог продать героин Ефименко Анатолию, к которому за помощью в приобретении героина обращались граждане, он договаривался с Анатолием о встрече обычно в его доме, последний передавал ему деньги, он отдавал героин,
так и показаниями осужденного этим же приговором суда Ефименко А.А. согласно которым, он 7 сентября 2013 года звонил Воскобойникову В.С., спрашивал на наличие у него наркотика, приобрел у него героин для лица обратившемуся к нему,
показаниями свидетеля под псевдонимом " ФИО25", участвовавшего в проведении оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", согласно которым он звонил Ефименко по поводу наркотиков, о последний сказал, что можно приобрести, указал место куда подойти. При встречи с Ефименко, как он понял, звонил Воскобойникову В.С., разговор с которым был зашифрован. После звонка они пошли к дому Воскобойникова В.С., он подождал Ефименко, который вышел из дома и предал ему наркотик,
показаниями свидетелей ФИО26 ФИО27. участвовавших в качестве понятых при проведении контрольной закупки 7 сентября 2013 года и видевших встречу свидетеля под псевдонимом " ФИО28" с Ефименко, как они подходил к дому Воскобойникова В.С., куда заходил Ефименко и при выходе передал закупщику что-то,
показаниями свидетеля ФИО29. о проведении 7 сентября 2013 года оперативно-розыскного мероприятия " проверочная закупка" в отношении Ефименко, с целью проверки оперативной информации о сбыте на территории г. Десногорска героина,
протоколом об использовании технических средств документирования при проведении оперативно-розыскного мероприятия " проверочная закупка" от 7 сентября 2013 года ( т. 1 л.д. 39-40) согласно которому, при осмотре файла имеющегося на диске покупатель наркотического средства встретился с Ефименко, последний позвонил неизвестному лицу, покупатель и Ефименко пришли к дому N5, покупатель отдал Ефименко деньги, Ефименко вошел в подъезд дома N 11, по возвращению передал покупателю сверток, в котором, как было установлено экспертным путем находилось наркотическое средство - героин,
протоколом детализации телефонных соединений ( т. 2 л.д. 183-185 ), из которого следует, что 7 сентября 2013 года на телефонный номер которым пользовался Воскобойников В.С. поступил входящий звонок с абонентского номера которым пользовался Ефименко А.А..
Вина Воскобойникова В.С. в покушении на незаконный сбыт наркотического средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере по эпизоду от 23 сентября 2013 года подтверждена совокупностью достаточных и допустимых доказательств изложенных в приговоре, исследованных судом, в том числе:
показаниями самого осужденного Воскобойникова В.С. о том, что Усков ФИО30 покупал у него героин один раз возможно во время указанное в постановлении о привлечении его в качестве обвиняемого,
показаниями осужденного этим же приговором суда Ускова В.А. данными в ходе предварительного следствия и оглашенными судом из которых следует, что в середине сентября 2013 года Воскобойников В.С. предложил помогать ему продавать героин, он должен был находить покупателей, встречаться с ними, брать у них деньги, после чего встречаться с Воскобойниковым В.С. передавать ему деньги и забирать у него героин, 23 сентября 2013 года он мог продать героин возле общежития N 10 в 3-м микрорайоне г. Десногорска,
показаниями свидетеля под псевдонимом " ФИО31", в том числе и данных в ходе предварительного следствия, из которых следует, что он участвовал в оперативно- розыскном мероприятии "проверочная закупка" в качестве покупателя наркотического средства, позвонил Ускову В.А., последний сообщил, что у него есть наркотик и ему следует прибыть к подъезду общежития N 10 в 3-м микрорайоне г. Десногорска, поскольку Усков не проживал в данном общежитии понял, что он берет наркотики у другого лица. Усков вышел из подъезда он предал ему деньги, а он ему сверток, который он выдал сотрудникам полиции,
показаниями понятых ФИО32., наблюдавшими за проведением проверочной закупки и видевшими как Усков передал закупщику что-то, последний выдал в последующем сверток с порошком белого цвета,
показаниями свидетеля ФИО33 по обстоятельствам проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" и также просматривавшего видеозапись на которой была зафиксирована передача Усковым свертка закупщику, а при прослушивании телефонных переговоров было установлено, что Воскобойников В.С. давал указания Ускову где забрать героин и как его разбавить сахаром, поделить и продать гражданам,
протоколом воспроизведения и просмотра видеофайла на котором зафиксированы действия по передаче свертка закупщику под псевдонимом " Корбанков Дмитрий" мужчиной в куртке и белой футболке,
протоколом очной ставки между Усковым и Воскобойниковым В.С., согласно которому Усков пояснил, что 23 сентября 2013 года возле подъезда общежития он продал героин кому не помнит, который для сбыта ему передал Воскобойников В.С., вырученные от продажи денежные средства передал Воскобойникову, последний в середине сентября 2013 года предложил помогать ему продавать героин ( т.2 л.д. 146-148),
протоколом осмотра детализации телефонных соединений ( т.2 л.д. 183-185) из которого следует, что 23 сентября 2013 года имело место соединение абонентских номеров принадлежащих Воскобойникову и Ускову.
Вина Воскобойникова В.С. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору 30 сентября 2013 года подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств отвечающим критериям относимости и допустимости:
показаниями осужденного Ускова В.А. допускавшего, что вечером 30 сентября 2013 года он мог продавать героин, который мог взять только у Воскобойникова,
показаниями свидетеля под псевдонимом " ФИО34" указавшего, что у Ускова, которого знал ранее, покупал в сентябре 2013 года, вечером героин, предварительно договорился с ним о встрече, в ходе которой Усков сказал о цене наркотика ( чек за 1500 руб.), он передал деньги, а Усков ему сверток,
показаниями понятого ФИО35 по проведению оперативно-розыскного мероприятия " проверочная закупка", наблюдавшего вместе с другим понятым, что к закупщику подошел парень, как было позже установлено им был Усков, которому закупщик передал деньги, а парень -закупщику сверток, который закупщик потом выдал, в нем было порошкообразное вещество белого цвета,
протоколом очной ставки между Усковым и Воскобойниковым В.С., согласно которому Усков пояснил, что 30 сентября 2013 года возле дома N 7 1-го микрорайона г. Десногорска он продал героин, который для сбыта ему передал Воскобойников В.С., вырученные от продажи денежные средства передал Воскобойникову, последний в середине сентября 2013 года предложил помогать ему продавать героин ( т.2 л.д. 146-148),
протоколом осмотра детализации телефонных соединений, в силу которого 30.09. 2013 года имело место соединение абонентских номеров принадлежащих Воскобойникову и Ускову и соединения в виде смс - сообщений ( т.2 л.д. 183-185).
Совокупностью допустимых и достаточных доказательств оценка и анализ которым имеется в приговоре подтверждена вина Воскобойникова В.С. в покушении на сбыт наркотических средств в значительном размере. 30. 09. 2013 года:
показаниями свидетеля под псевдонимом " ФИО36" участвовавшего в оперативно-розыскном мероприятии " проверочная закупка" в качестве закупщика наркотического средства, указавшего, что он созвонился с Воскобойниковым В.С., потом пошел в полицию, его досмотрели, поехал с понятыми на встречу с Воскобойниковым В.С., вышел из машины встретился с последним у первого подъезда дома, передал Воскобойникову В.С. деньги, а он сверток и сказал, что ему хватит,
показаниями понятого ФИО37. указавшего, что он наблюдал как закупщик вышел из машины на которой вместе подъехали ко второму подъезду дома и пошел к первому подъезду этого же дома, из которого вышел Воскобойников которого он знает около 5 лет, закупщик передал ему деньги, а Воскобойников В.С. что-то передал закупщику, который вернулся в машину и выдал сверток в котором находилось порошкообразное вещество белого цвета.
Доводы жалобы о том, что он 7 сентября 2013 года совершил пособничество в приобретении наркотических средств в значительном размере, опровергаются совокупностью исследованных судом доказательств приведенных выше, из которых следует, что осужденный Воскобойниковым В.С. выполнил объективную сторону преступления направленную на сбыт наркотического средства, в ходе проведения оперативно-розыскного мероприятия вследствие чего, его действия исходя из времени их совершения квалифицированы как покушение на незаконный сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере. Воскобойников действовал в своих личных интересах, направленных на получение выгоды от сбытого наркотического средства, а не в интересах закупщика.
О направленности умысла на сбыт наркотического средства свидетельствуют как показания самого осужденного, показания закупщика, свидетелей приведенные выше, так и последующие действия Воскобойникова по сбыту наркотического средства по предварительному сговору с другими лицами.
Нашел подтверждение квалифицирующий признак покушения на сбыт наркотического средства группой лиц по предварительному сговору, который выразился в предварительной устной договоренности на сбыт героина с другими осужденными, распределением ролей, совместных согласованных действиях каждого участника, направленного на достижение единого результата.
Доводы Воскобойникова о том, что со стороны сотрудников полиции имела место провокация на незаконный сбыт наркотического средства 23 сентября и 30 сентября 2013 года являются несостоятельными.
Как следует из исследованных судом доказательств, у правоохранительных органов была оперативная информация о незаконном сбыте героина на территории г. Десногрска Анатолием, Валерием и Виктором.
С целью проверки данной информации, заместителем начальника Управления ФСКН России по Смоленской области С.К. Мариным, по рассмотрению дела оперативной разработки, 6 сентября 2013 года было утверждено постановление о проведении проверочной закупки для проверки данных, что гражданин по имени ФИО38 вступил в преступный сговор с гражданином по имени Виктор, который организовал поставку наркотического средства - героина Анатолию, который сбывает наркотические средства потребителям, с целью подтверждения данной информации и установления преступной связи между данными фигурантами? ( л.д. 23 т.1)
Исходя из материалов по проведению проверочной закупки действия 7 сентября 2013 года, установленных судом обстоятельств совершения преступления, действия гражданина по имени ФИО39 не были очевидны для закупщика, понятых, оперативного сотрудника наркоконтроля проводившего оперативно-розыскное мероприятие.
16 сентября 2013 года было возбуждено уголовное дело по признакам состава преступления предусмотренного ч.3 ст. 30 п.п. "а", "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ по факту покушения 7 сентября 2013 года на незаконный сбыт наркотического средства, в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору.
23 сентября 2013 года заместителем начальника Управления ФСКН России по Смоленской области С.К. Мариным было утверждено постановление о проведении проверочной закупки с целью проверки оперативной информации о преступной деятельности по незаконному обороту наркотического средства - диацитилморфина ( героина) на территории г. Десногорска мужчиной по имени Валерий с мужчиной по имени Виктор ( т.1 л.д. 86).
При проведении контрольной закупки 23 сентября 2013 года, на связь с закупщиком вышел только Усков Валерий, действия мужчины по имени Виктор также не были очевидны.
1 октября 2013 года ст. следователем СО Управления ФСКН России по Смоленской было возбуждено уголовное дело по признакам состава преступления предусмотренного ч.3 ст. 30 п.п. "а", "б" ч.323 сентября 2013 года ст. 228.1 УК РФ по факту покушения на незаконный сбыт наркотического средства, в значительном размере, группой лиц по предварительному сговору 23 сентября 2013 года.
30 сентября 2013 года было утверждено постановление N 2321 о проведении проверочной закупки наркотических средств и психотропных веществ в отношении Ускова Валерия Александровича начальником ОМВД России по г. Десногорску ( т. 1 л.д. 130), для проверки поступившего сообщения в отдел полиции.
В ходе проведения указанного оперативно-розыскного мероприятия 30 сентября 2013 г. преступные действия Воскобойникова также не были очевидны для понятых, закупщика, оперативных сотрудников полиции.
9 октября 2013 года следователем СО ОМВД России по г. Десногорску было возбуждено уголовное дело по ч.3 ст. 30 ч.1 ст. 228.1 УК РФ в отношении Ускова.
30 сентября 2013 года было утверждено постановление N 2323 о проведении проверочной закупки наркотических средств и психотропных веществ в отношении Воскобойникова Виктора Сергеевича начальником ОМВД России по г. Десногорску ( т. 1 л.д. 172), для проверки поступившего сообщения в отдел полиции.
10 октября 2013 года следователем СО ОМВД России по г. Десногорску было возбуждено уголовное дело по ч.3 ст. 30 п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ в отношении Воскобойникова Виктора Сергеевича.
Основания проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" были разные, проводились как сотрудниками Управления ФСКН России по Смоленской области на основании дел оперативной разработки, так и сотрудниками ОМВД России по г. Десногорску.
Неустановление других лиц как указано в жалобе Воскобойникова, в том числе и канала поступления наркотического средства - героина, не свидетельствует о недоказанности вины Воскобойникова в совершении преступных деяний, за которые он осужден и не свидетельствует о незаконности проводимых оперативно-розыскных мероприятий - проверочных закупок указанных выше. В ходе проведения проверочных закупок была установлена вина Воскобойникова.
Постановлениями следователя 2-й следственной группы СО УФСКН России по Смоленской области от 19 июня 2014 года (л.д. 19-23 т. 4), от 23 июня 2014 г. ( л.д. 24 -31 т. 4) из материалов уголовного дела N 94619 были выделены в отдельное производство материалы в копиях в отношении неустановленного лица незаконно сбывшего Воскобойникову героин 7, 23 и 30 сентября 2013 года, а также незаконно хранившего наркотическое средство диацетилморфин ( героин) в крупном размере массой 101, 39 грамма, в гараже, который использовал Воскобойников обнаруженное в ходе обыска 1 октября 2013 г. ( т.1 л.д. 67-71).
Оснований для изменения или отмены приговора суда по доводам жалобы осужденного Воскобойникова, нет. Доводы жалобы осужденного, что он во время совершения преступления 30 сентября 2013 года находился в другом месте и не мог совершить покушение на сбыт героина, опровергаются исследованными судом доказательствами и приведенными выше.
В описательно-мотивировочной части приговора суд квалифицировал действия Воскобойникова как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в значительном размере, что подтверждено и исследованными судом доказательствами, однако при написании статьи Уголовного кодекса допущена опечатка указана ч.3 ст. 30 п. "б" ч.3 ст. 28, 1 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 01.03. 2012 г. N 18 ФЗ ), вместо ч.3 ст. 30 п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 01.03. 2012 г. N 18 ФЗ ).
Даная ошибка очевидна, она может быть исправлена судом первой инстанции в порядке исполнения приговора, ее исправление не может вызвать сомнения.
Суд в описательно-мотивировочной части приговора установил, что Воскобойников совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере, а в резолютивной части приговора допустил опечатку признал виновным и назначил наказание по ч.1 ст. 30 п. "б" ч.3 ст. 228. 1 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 01.03. 2012 г. N 18 ФЗ ).
С учетом того, что рассмотрена жалоба осужденного и принимая во внимание положения ст. 401.6 УПК РФ предусматривающей, что пересмотр в кассационном порядке приговора суда по основаниям влекущим ухудшение положения осужденного допускается в срок не превышающий одного года со дня вступления в законную силу, оснований для пересмотра приговора в этой части, нет.
Также как нет оснований для внесения изменений в резолютивную часть приговора, при назначении Воскобойникову наказания по ч.1 ст. 30 п. "б" ч.3 ст. 228. 1 УК РФ ( в редакции Федерального закона от 01.03. 2012 г. N 18 ФЗ ) с учетом положения ч.3 ст. 66 УК РФ. Была допущена опечатка вместо ч.3 ст. 30, указана ч.1 ст. 30 п. "б" ч.3 ст. 228. 1 УК РФ.
Нет оснований считать назначенное наказание, в том числе и по ч.1 ст. 30 п. "б" ч.3 ст. 228. 1 УК РФ несправедливым в силу требований ст. 6 УК РФ, суд применил положения ст. 64 УК РФ при назначении наказания по всем составам преступления в совершении которых Воскобойников признан винновым.
Руководствуясь п.1 ч.2 ст. 401.8 УПК РФ, судья
постановил:
отказать в передаче кассационной жалобы осужденного Воскобойникова ФИО40 на приговор Десногорского городского суда Смоленской области от 29 декабря 2016 года для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.
Судья Смоленского областного суда Т.А.Фурман


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка