Дата принятия: 03 июля 2018г.
Номер документа: 4У-460/2018, 44У-37/2018
ПРЕЗИДИУМ АСТРАХАНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 3 июля 2018 года Дело N 44У-37/2018
Президиум Астраханского областного суда в составе: председательствующего Василенко О.Н.,
членов президиума Снаткиной Т.Ф., Шустовой Т.П., Белякова А.А., Сафаровой Н.Г.,
с участием заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В.,
при ведении протокола секретарём Крыловой И.В.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Миронова Александра Геннадьевича о пересмотре приговора Кировского районного суда г. Астрахани от 27 февраля 2012г. и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 3 мая 2012г. в отношении Миронова Александра Геннадьевича.
Заслушав доклад судьи областного суда Иванюк Т.П., изложившей содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы и мотивы её передачи для рассмотрения в судебном заседании президиума областного суда, выслушав заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В., просившего приговор и кассационное определение в отношении Миронова А.Г. изменить, президиум Астраханского областного суда
УСТАНОВИЛ:
Приговором Кировского районного суда г. Астрахани от 27 февраля 2012г.
Миронов Александр Геннадьевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец <адрес>, не судимый,
осуждён:
- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК Российской Федерации к 4 годам лишения свободы,
- по ч. 3 ст. 30. п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК Российской Федерации к 5 годам лишения свободы,
- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК Российской Федерации к 8 годам 2 месяцам лишения свободы,
- по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК Российской Федерации к 8 годам лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК Российской Федерации к 9 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Приговором суда Миронов А.Г. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств - гашиша, массой 1,57 г.; в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере - гашиша, массой 7,47 г.; в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, в особо крупном размере - гашиша, массой 2.73 г., марихуаны массой 16,58 г. и гашишного масла массой 499,8 г., а также в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств в особо крупном размере - гашиша, массой 2,51 г. и марихуаны массой 103,97 г.
Преступления совершены 29 августа 2011 г, 13 сентября 2011г., 21 сентября 2011г. и в октябре 2011г., соответственно, на территории г. Астрахани, при изложенных в приговоре обстоятельствах.
В судебном заседании Миронов А.Г. вину признал частично.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 3 мая 2012г. указанный приговор изменён, в его резолютивной части указано об осуждении Миронова А.Г. по преступлению от 29 августа 2011г. но ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК Российской Федерации. В остальной части оставлен без изменения.
В кассационной жалобе осуждённый Миронов А.Г. выражает несогласие с приговором ввиду нарушения уголовно-процессуального закона и, не оспаривая виновность и квалификацию своих действий по преступлению от 29 августа 2011г., считает, что по преступлениям от 13 сентября 2011г., 21 сентября 2011г. и 13 октября 2011г. оперативно-розыскные мероприятия (далее - ОРМ) проведены с нарушением закона.
Указывает, что после ОРМ "Проверочная закупка" от 29 августа 2011г. все последующие закупки проводились одним и тем же сотрудником РУФСКН Т., были идентичны друг другу, спровоцированы сотрудниками наркоконтроля, в связи с чем, являются незаконными и подлежат исключению из обвинения.
Просит исключить из приговора осуждение за преступления от 13 и 21 сентября 2011г., 13 октября 2011г., смягчить размер назначенного наказания.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, президиум областного суда находит судебные решения подлежащими изменению в связи с существенным нарушением уголовно-процессуального закона, по следующим основаниям.
В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК Российской Федерации, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Как следует из обжалуемого Мироновым А.Г. приговора, в обосновании вывода о виновности осуждённого, суд сослался на сведения, полученные в результате проведённых 29 августа, 13 и 21 сентября 2011 года оперативно-розыскных мероприятий в отношении Миронова А.Г.
Между тем, суд не учёл положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.
Как вытекает из смысла ст. 75, 89 УПК Российской Федерации, ст.7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты оперативно-розыскной деятельности могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла,направленного на совершение преступления и сформировавшеюся независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния. При этом согласно ст.2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами такой деятельности является, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Однако данные требования закона, по настоящему делу, судом не соблюдены. Из приговора усматривается, что при наличии оснований, предусмотренных п. 1 ч.2 ст.7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", в связи с имеющейся оперативной информации о том, что Миронов А.Г. занимается незаконным сбытом наркотических средств 29 августа 2011г. была проведена проверочная закупка, в ходе которой была установлена его причастность к незаконному обороту наркотических средств.
При подтверждении вышеуказанной информации, т.е. при достижении цели ОРМ, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии её соответствия задачам, перечисленным в ст.2 Федерального закона "Об оперативно- розыскной деятельности", к числу которых относится выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Однако после того как была выявлена причастность Миронова А.Г. к незаконному обороту наркотических средств, его незаконные действия не были пресечены и вновь 13 и 21 сентября 2011 г., с участием одного и того же лица - Т. выступавшего в качестве покупателя при проведении проверочных закупок, проведены ОРМ в отношении известного лица Миронова А.Г.
При этом каких-либо новых результатов, дальнейшее продолжение ОРМ не имело.
Изложенное свидетельствует о существенном нарушении уголовно-процессуального закона, повлиявшем на исход дела, что не позволяет признать приговор и кассационное определение в отношении Миронова А.Г. в части осуждения его за покушения на незаконный сбыт наркотических средств в крупном и особо крупном размере, совершённые, соответственно, 13 и 21 сентября 2011 г. законными и обоснованными, в связи с чем, в силу положений ст. 40115 УПК Российской Федерации, они в этой части, подлежат отмене. В соответствии со ст. 133- 134 УПК Российской Федерации за осуждённым надлежит признать право на частичную реабилитацию.
Вывод же суда о виновности Миронова А.Г. в покушении на незаконный сбыт наркотических средств - гашиша, массой 1,57г. и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в особо крупном размере - гашиша, массой 2,51 г. и марихуаны массой 103,97 г., при обстоятельствах, изложенных в приговоре, соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на показаниях свидетеля Т. о ею участии 29 августа 2011г. в оперативно-розыскном мероприятии "Проверочная закупка", в ходе которой он приобретал у Миронова А.Г. наркотическое средство гашиш, которое затем выдал сотрудникам РУФСКН России по Астраханской области; показаниях свидетелей Д. и Т.А.А., проводивших оперативное наблюдение и подтвердивших обстоятельства сбыта наркотическою средства 29 августа 2011г.; сведениях, изложенных в протоколе обыска от 13 октября 2011г.; показаниях свидетелей Р. и Ж., принимавших участие в качестве понятых в ходе обыска 13 октября 2011г. в жилище Миронова А.Г.; в присутствии которых Миронов А.Г. выдал газетный сверток с веществом растительного происхождения, а также обнаружена сумка из белого полимерного материала с ручками, в которой находилось вещество растительного происхождения; заключениях эксперта, проводивших судебно-химические экспертизы, из которых усматривается, что вещество, на сбыт которого покушался Миронов А.Г. 29 августа 2011г. является наркотическим средством растительного происхождения кустарного изготовления - гашиш, а вещество, изъятое у него в ходе обыска 13 октября 2011 г., которое он приготовил к сбыту является наркотическим средством растительного происхождения кустарного изготовления - гашиш и каннабис (марихуана), а также на других доказательствах, подробно и полно, приведённых в приговоре, которым суд дал правильную правовую оценку и с учетом их анализа, верно квалифицировал действия Миронова А.Г., по указанным преступлениям, по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК Российской Федерации.
Данные, полученные при проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" от 29 августа 2011 г., обоснованно положены судом в основу приговора, поскольку они проведены в порядке, установленном Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности", в полной мере соответствуют требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом и правильно оценены с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, достаточности для разрешения уголовного дела, и свидетельствуют о наличии у Миронова А.Г. умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении осуждённым всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.
Гашиш, массой 2,51 г. и марихуана массой 103,97 г., были обнаружены и изъяты у осуждённого Миронова А.Г., не в результате ОРМ, а в ходе проведённого по месту его жительства обыска.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 40113, 40114, 40113 УПК Российской Федерации, президиум Астраханского областного суда
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осуждённого Миронова Александра Геннадьевича удовлетворить частично.
Приговор Кировского районного суда г. Астрахани от 27 февраля 2012г. и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 3 мая 2012г. в отношении Миронова Александра Геннадьевича в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК Российской Федерации (по преступлению от 13 сентября 2011г.) и по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК Российской Федерации (по преступлению от 21 сентября 2011г.) отменить по основаниям, предусмотренным п. 2 ч.1 ст. 24 УПК Российской Федерации, за отсутствием состава преступления, и дело в этой части прекратить.
Считать Миронова А.Г. осуждённым по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК Российской Федерации (по преступлению от 29 августа 2011г.) к 4 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 228.1 УК Российской Федерации к 8 годам лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК Российской Федерации по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначить ему наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Признать за Мироновым А.Г. право на частичную реабилитацию в соответствии со ст. 133, 134 УПК Российской Федерации.
В остальной части судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий О.Н. Василенко
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
