Дата принятия: 05 августа 2019г.
Номер документа: 4У-450/2019, 44У-104/2019
ПРЕЗИДИУМ ХАБАРОВСКОГО КРАЕВОГО СУДА
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 5 августа 2019 года Дело N 44У-104/2019
Президиум Хабаровского краевого суда в составе
Председательствующего Барабанова С.Г.
членов президиума Лукьянченко Р.В., Трофимовой Н.А., Хохловой Е.Ю.,
Мироновой Л.Ю.,
при секретаре Гришиной И.А.
рассмотрел дело по кассационной жалобе осужденного Задворова О.А. о пересмотре апелляционного приговора судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 23 октября 2015 года.
Заслушав доклад судьи Хабаровского краевого суда Приваловой Л.Ю., пояснения осужденного Задворова О.А. и адвоката Слободенюка С.Ф., поддержавших доводы кассационной жалобы, мнение заместителя прокурора Хабаровского края Когая С.Н., полагавшего необходимым апелляционный приговор изменить, изучив материалы уголовного дела,
УСТАНОВИЛ:
Апелляционным приговором судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 23 октября 2015 года отменен приговор Краснофлотского районного суда г. Хабаровска от 20 июля 2015 года и постановлен новый обвинительный приговор, которым Задворов О.А., <данные изъяты>, ранее судимый:
- 6 ноября 2009 года Железнодорожным районным судом г. Хабаровска (с учетом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 30 марта 2010 года) по ч.1 ст.228, ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.2 ст.228, ч.1 ст.228 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам 10 месяцам лишения свободы; по постановлению Облученского районного суда ЕАО от 30 мая 2012 года освобожден 14 июня 2012 года условно-досрочно на неотбытый срок 9 месяцев 29 дней,
осужден по ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии особого режима.
Срок наказания исчислен с 13 октября 2015 года, с зачетом времени содержания Задворова О.А. под стражей с 5 июня 2014 года по 12 октября 2015 года.
Задворов О.А. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина (диацетилморфина) в количестве 0,59г, то есть в значительном размере, совершенное 18 марта 2014 года около 21 часа 36 минут в г. Хабаровске.
В кассационной жалобе осужденный Задворов О.А. считает апелляционный приговор незаконным, а выводы суда апелляционной инстанции необоснованными. Указывает, что является лишь потребителем наркотических средств, сбыт наркотических средств не осуществлял. Проверочная закупка проведена с нарушением требований Федерального закона. Факт передачи наркотического средства и получения им денежных средств на видеозаписи проведения ОРМ не зафиксирован; результаты ОРМ "проверочная закупка" являются недопустимыми доказательствами; показания свидетеля ФИО1 недостоверны и противоречивы. Его доводы о непричастности к сбыту наркотических средств подтверждаются показаниями свидетеля ФИО5 и детализацией телефонных соединений. Судом апелляционной инстанции его доводы не опровергнуты, доказательства не получили надлежащей оценки. Просит апелляционный приговор отменить и принять новое законное решение.
Проверив доводы кассационной жалобы, президиум приходит к следующему.
В судебном заседании Задворов О.А. вину по предъявленному ему обвинению не признал.
Вина Задворова О.А. в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ, подтверждается совокупностью полученных в установленном законом порядке доказательств, которые всесторонне и полно были исследованы в стадии судебного следствия, надлежащем образом оценены и правильно приведены в апелляционном приговоре.
Доводы осужденного о его невиновности в сбыте наркотических средств, тщательно проверялись судом и признаны несостоятельными, поскольку опровергаются доказательствами, собранными по делу.
В подтверждение выводов о виновности осужденного суд в приговоре обоснованно сослался на показания свидетелей ФИО1, ФИО2 (псевдоним), ФИО3, ФИО4, результаты оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" от 18 марта 2014 года, заключение эксперта N358/ФХ от 24 марта 2014 года.
Все доказательства, имеющиеся в материалах уголовного дела, были тщательно проверены судом, им дана оценка в соответствии с требованиями ст.88 УПК РФ, которую следует признать правильной. Каждое доказательство признано судом допустимым и достоверным как полученное в соответствии с требованиями УПК РФ и положениями Конституции РФ.
Обстоятельств, свидетельствующих о нарушении органом следствия требований, предусмотренных главой 11 УПК РФ при собирании доказательств в ходе уголовного судопроизводства, в том числе в ходе проведении оперативно-розыскного мероприятия, по делу не усматривается.
Оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" проведено в установленном законом порядке, в соответствии с требованиями Федерального закона N144-ФЗ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности" с целью выявления и пресечения преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств. Поводом проведения ОРМ "проверочная закупка" послужило наличие оперативных сведений о том, что Задворов О.А. осуществляет сбыт наркотических средств, по итогам проведения проверочной закупки данная информация нашла своё подтверждение. Результаты проведения ОРМ "проверочная закупка" свидетельствуют о том, что умысел на незаконный сбыт наркотических средств сформировался у Задворова О.А. независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, без какого-либо вмешательства и подстрекательства.
Данных, свидетельствующих о недопустимости использования в качестве доказательств результатов ОРМ "проверочная закупка" президиум не усматривает.
Оснований не доверять показаниям свидетелей ФИО1, ФИО2 (псевдоним), ФИО3, ФИО4 об обстоятельствах проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка" в отношении Задворова О.А., не имеется, поскольку они логичны, последовательны, согласуются между собой и подтверждаются материалами дела. Причин для оговора Задворова О.А. со стороны свидетелей обвинения судом не установлено.
Оценив доказательства в их совокупности, в том числе показания свидетеля защиты ФИО5, суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о виновности Задворова О.А. в совершении инкриминируемого ему деяния и обоснованно квалифицировал его действия по ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ. Оснований для иной квалификации не имеется.
При назначении Задворову О.А. наказания суд учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновного, смягчающие обстоятельства (наличие у виновного малолетнего ребенка, состояние здоровья). Обстоятельством, отягчающим наказание, признан рецидив преступлений.
Выводы суда апелляционной инстанции относительно назначения наказания Задворову О.А. в виде изоляции его от общества являются правильными.
Между тем президиум полагает необходимым апелляционный приговор изменить по следующим основаниям.
Определяя осужденному Задворову О.А. вид исправительного учреждения, суд апелляционной инстанции необоснованно назначил для отбывания наказания исправительную колонию особого режима.
Согласно п."г" ч.1 ст.58 УК РФ отбывание наказания в исправительной колонии особого режима назначается мужчинам, осужденным к пожизненному лишению свободы, а также при особо опасном рецидиве преступлений.
Во вводной части приговора суд апелляционной инстанции указал, что Задворов О.А. ранее судим приговором Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 6 ноября 2009 года (с учетом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 30 марта 2010 года) по ч.1 ст.228, ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.2 ст.228.1, ч.1 ст.228 УК РФ.
Между тем, как следует из материалов уголовного дела, приговором суда от 6 ноября 2009 года (с учетом кассационного определения от 30 марта 2010 года) Задворов О.А. осужден по ч.1 ст.228, ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.2 ст.228, ч.1 ст.228 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам 10 месяцам лишения свободы.
По данному делу Задворов О.А. осужден за совершение особо тяжкого преступления. На момент совершения преступления в 2014 году у Задворова О.А. имелась непогашенная судимость по приговору от 6 ноября 2009 года за тяжкое преступление.
По смыслу ч.2 ст.18 УК РФ совершение особо тяжкого преступления лицом, имеющим судимость за тяжкое преступление, за которое он отбывал лишение свободы, образует опасный рецидив преступлений.
Таким образом, с учетом судимости по приговору от 6 ноября 2009 года, в действиях осужденного имеется не особо опасный, а опасный рецидив преступлений, и в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ местом отбывания наказания Задворову О.А. следует назначить исправительную колонию строгого режима.
Допущенное судом нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, в связи с чем президиум полагает необходимым апелляционный приговор в этой части изменить, а также смягчить назначенное Задворову О.А. наказание.
Кроме того, при постановлении приговора суд апелляционной инстанции вышел за пределы предъявленного Задворову О.А. обвинения, чем нарушил требования ст.252 УПК РФ.
В частности, суд при описании преступного деяния, признанного доказанным, указал на то, что Задворов О.А. совершил покушение на незаконный сбыт героина (диацетилморфина) в количестве 0,59 г. Однако, как следует из постановления о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения, Задворов О.А. совершил покушение на незаконный сбыт героина (диацетилморфина) в количестве 0,54 г.
В связи этим приговор в этой части подлежит изменению.
Кроме того, суд апелляционной инстанции неверно указал об исчислении срока наказания Задворову О.А с 13 октября 2015 года, с зачетом времени содержания под стражей с 5 июня 2014 года по 12 октября 2015 года, тогда как срок отбывания наказания исчисляется с момента постановления приговора, следовательно, срок отбывания наказания Задворову О.А. подлежит исчислять с 23 октября 2015 года, с зачетом времени содержания под стражей с 5 июня 2014 года до 23 октября 2015 года.
Данная неточность носит характер технической ошибки, которая может быть устранена судом кассационной инстанции путем внесения соответствующего уточнения.
Иных оснований для изменения апелляционного приговора президиум не усматривает.
На основании изложенного и руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, президиум Хабаровского краевого суда
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осужденного Задворова О.А. удовлетворить частично.
Апелляционный приговор судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 23 октября 2015 года в отношении Задворова О.А. изменить.
Указать о наличии в действиях Задворова О.А. опасного рецидива преступлений.
Считать Задворова О.А. осужденным за покушение на незаконный сбыт наркотического средства - героина (диацетилморфина) в количестве 0,54 г в значительном размере.
Смягчить Задворову О.А. назначенное наказание до 8 лет 9 месяцев лишения свободы.
Местом отбывания наказания осужденному Задворову О.А. определить исправительную колонию строгого режима.
Во вводной части апелляционного приговора считать Задворова О.А. осужденным по приговору Железнодорожного районного суда г.Хабаровска от 6 ноября 2009 года (с учетом изменений, внесённых кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 30 марта 2010 года) по ч.1 ст.228, ч.5 ст.33, ч.3 ст.30, ч.2 ст.228, ч.1 ст.228 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам 10 месяцам лишения свободы.
Срок наказания исчислять с 23 октября 2015 года, с зачетом времени содержания Задворова О.А. под стражей с 5 июня 2014 года до 23 октября 2015 года.
В остальной части апелляционный приговор оставить без изменения.
Постановление президиума может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.
Председательствующий С.Г. Барабанов
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
