Постановление Президиума Смоленского областного суда от 16 мая 2018 года №4У-354/2018, 44У-38/2018

 
ПРЕЗИДИУМ СМОЛЕНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 16 мая 2018 года Дело N 44У-38/2018
Президиум Смоленского областного суда в составе:
председательствующего А.В. Ерофеева,
членов президиума А.В.Винеля, Н.В. Гузенковой
Н.Н.Макаровой, А.Е. Перова
с участием
заместителя прокурора
Смоленской области Г.П. Сенченкова
по докладу судьи Т.А. Фурман
при секретаре Е.В. Шутиковой
рассмотрев кассационную жалобу осужденного Никитенкова Андрея Александровича на приговор Гагаринского районного суда Смоленской области от 20 февраля 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 13 июня 2017 года
установил:
Приговором Гагаринского районного суда Смоленской области от 20 февраля 2017 года
Никитенков Андрей Александрович, <данные изъяты> не судимый:
осужден:
по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 2 годам 10 месяцам лишения свободы;
по ч.1 ст.228 УК РФ к 1 году лишения свободы.
В соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок наказания исчислен с 20 февраля 2017 года.
Зачтено в срок отбытия наказания период его содержания под стражей с 16 ноября 2016 года по 19 февраля 2017 года, а также 10 суток административного ареста, отбытого по постановлению мирового судьи судебного участка N54 в МО "Вяземский район" от 29.07.2016г.
Решена судьба вещественных доказательств.
Апелляционным определением Смоленского областного суда от 13 июня 2017г. приговор суда оставлен без изменений.
Приговором суда Никитенков осужден за незаконный сбыт наркотического средства, а также за незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.
Как установил суд, 11 июля 2016 года около 11 часов 55 минут находясь в г. Уваровка Московской области, у неизвестного лица через тайниковую закладку с целью сбыта приобрел наркотическую смесь, в состав которой вошло наркотическое средство - диацетилморфин ( героин) массой не менее 0,16 грамма. Около 18 час. 49 минут этого же дня прибыл в г. Гагарин Смоленской области, на пешеходном мосту через железнодорожные пути, в ходе оперативно-розыского мероприятия " проверочная закупка" продал приобретенное наркотическое средство - диацетилморфин ( героин) массой не менее 0,16 грамма ФИО16
Действия Никитенкова квалифицированы по ч.1 ст.228.1 УК РФ как незаконный сбыт наркотического средства.
Кроме того Никитенков признан виновным и осужден, за то что, в неустановленном следствием месте, у неизвестного лица, в неустановленное следствием время с целью личного употребления незаконно приобрел наркотическую смесь содержащую диацетилморфин ( героин) массой не менее 1,17 грамма и незаконно хранил его при себе до 16 ноября 2016 года, до его задержания и личного досмотра.
Действия Никитенкова квалифицированы по ч.1 ст.228 УК РФ как незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства в значительном размере.
Приговор постановлен в особом порядке.
В кассационной жалобе осужденный Никитенков выражает несогласие с приговором суда ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. Отмечает, что по делу были установлены смягчающие обстоятельства и нет отягчающих, что позволяло суду применить положения ст.64, 73 УК РФ.
Он активно способствовал раскрытию и расследованию преступлений, имеет на иждивении малолетних детей, на учете у врача-психиатра не состоит, признал вину, в содеянном раскаялся, ходатайствовал о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, но суд не учел этого.
Суд апелляционной инстанции не дал ответа на доводы его жалобы, пришел к неверному выводу о справедливости приговора и лишь переписал приговор. Считает, что допущенные нарушения являются основанием к отмене или изменению приговора и апелляционного определения.
Заслушав доклад судьи Смоленского областного суда Фурман Т.А., осужденного Никитенкова посредством видеконференцсвязи, адвоката Немкову М.Е. в поддержании доводов кассационной жалобы, заместителя прокурора Смоленской области Сенченкова Г.П., полагавшего судебные решения изменить, исключить из осуждения Никитенкова незаконное приобретение наркотического средства без цели сбыта, наказание смягчить, президиум находит жалоба Никитенкова подлежит частичному удовлетворению.
В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Нарушений закона при постановлении приговора в особом порядке по правилам главы 40 УПК РФ не допущено.
Вместе с тем, суд признавая Никитенкова виновным в приобретении наркотических средств без цели сбыта, не учел требований ст. 73 УПК РФ, предусматривающей, что при производстве по уголовному делу подлежат доказыванию в том числе, событие преступления ( время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления).
Следствием при производстве предварительного следствия и предъявлении обвинения Никитенкову по незаконному приобретению наркотических средств, данные обстоятельства не были установлены.
Суд должен был рассмотреть вопрос об исключении из обвинения Никитенкова незаконное приобретение наркотических средств. При этом не изменяются фактические обстоятельства дела установленные судом при постановлении приговора в особом порядке.
Приговор подлежит изменению, а назначенное наказание - смягчению.
Вопреки доводам жалобы, суд при назначении наказания учел все влияющие на его вид и размер обстоятельства. Судом не было установлено, что Никитенков активно способствовал раскрытию и расследованию преступлений.
В качестве смягчающих наказание обстоятельств судом были установлены признание вины, раскаяние в содеянном, наличие на иждивении двоих малолетних детей, состояние здоровья, а по преступлению, предусмотренному ч.1 ст.228.1 УК РФ явка с повинной, что явилось основанием для назначения наказания с применением правил ч.1 ст.62 УК РФ.
Судом соблюден п.39 постановления Пленума ВС РФ от 22.12.2015г. N58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в силу которого при установлении обстоятельств, предусмотренных как частью 5, так и частью 1 ст.62 УК РФ, применяется совокупность смягчения наказания: вначале применены положения ч.5 ст.62 УК РФ, а затем части 1 ст.62 УК РФ.
Суд назначил наказание 2/3 от максимального срока наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ, а затем от этого срока вновь исчислил 2/3 и кроме того учел другие установленные смягчающие обстоятельства.
Сами по себе установленные смягчающие обстоятельства, в том числе указанные в кассационной жалобе осужденного, не являются теми исключительными обстоятельствами, связанными с целями и мотивами преступления, существенно уменьшающими степень общественной опасности совершенных преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств, и позволяющих суду назначить более мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, поэтому суд верно не применил положения ст.64 УК РФ.
Характер совершенных преступлений, личность виновного, все обстоятельства дела, не позволили суду назначить наказание с применением ст.73 УК РФ. Выводы суда приведены в приговоре.
Допущенные нарушения судом первой инстанции не были устранены апелляционным судом.
С учетом изложенного приговор суда и апелляционное определение Смоленского областного суда подлежат изменению.
Руководствуясь п. 6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, президиум
постановил:
кассационную жалобу осужденного Никитенкова Андрея Александровича удовлетворить частично.
Приговор Гагаринского районного суда Смоленской области от 20 февраля 2017 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 13 июня 2017 года изменить:
исключить из приговора осуждение Никитенкова А.А. за незаконное приобретение наркотического средства, без цели сбыта,
назначенное наказание по ч.1 ст.228 УК РФ смягчить с 1 года лишения свободы до 10 месяцев лишения свободы,
в соответствии с ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний по ч.1 ст.228.1 УК РФ и ч.1 ст.228 УК РФ, окончательно назначить наказание в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий президиума
Смоленского областного суда А.В.Ерофеев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка