Постановление Президиума Ростовского областного суда от 06 июля 2017 года №4У-3388/2016, 44У-349/2016, 44У-28/2017

 
ПРЕЗИДИУМ РОСТОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 06 июля 2017 года Дело N 44У-28/2017
 
суда кассационной инстанции
г. Ростов-на-Дону 6 июля 2017 г.
Президиум Ростовского областного суда в составе:
председательствующего Юровой Т.В.
и членов президиума Носова В.И., Проданова Г.А., Донченко М.П., Антиповой В.Л., Бахтиной С.М., Ходакова А.В.
при секретаре Камчатнове В.С.
рассмотрел уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В. на приговор Морозовского районного суда Ростовской области от 6 июля 2015 г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 19 апреля 2016 г., в соответствии с которыми
Фарманян Д.А., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, не судимый,
осуждён по ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 г. № 215-ФЗ) к 5 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 30 апреля 2013 г.) к 8 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 28 мая 2013 г.) к 8 годам лишения свободы; по ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.
В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Фарманяну Д.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания исчислен с 6 июля 2015 г. с зачётом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 12 февраля 2014 г. по 6 июля 2015 г;
Щербаков А.Л., родившийся ДАТА ОБЕЗЛИЧЕНА в АДРЕС ОБЕЗЛИЧЕН, судимый 1 июня 2004 г. Цимлянским районным судом Ростовской области по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года; 7 декабря 2005 г. Цимлянским районным судом Ростовской области по ч.1 ст.228.1 ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к 4 годам 1 месяцу лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; 30 ноября 2007 г. освобождён по постановлению Зверевского городского суда Ростовской области от 19 ноября 2007г. условно-досрочно на не отбытый срок 1 год 10 месяцев 19 дней; 18 сентября 2009 г. Цимлянским районным судом Ростовской области по ч.1 ст.228, ч.7 ст.79, ст.70 УК РФ к 2 годам 3 месяцам 19 дням лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
осуждён по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 30 апреля 2013 г.) к 9 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ (по эпизоду от 28 мая 2013 г.) к 9 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы; по ч.1 ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы; по ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы.
В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Щербакову А.Л. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 12 лет с отбыванием наказания в течение первых 5 лет в тюрьме, а оставшуюся часть срока лишения свободы - в исправительной колонии особого режима.
Срок наказания исчислен с 6 июля 2015 г. с зачётом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 13 февраля 2014 г. по 6 июля 2015 г.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 19 апреля 2016 г. приговор в отношении Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. изменён: снижен срок назначенного Фарманяну Д.А. наказания по ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ до 9 лет 9 месяцев лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1, ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначено Фарманяну Д.А. наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет 9 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Щербаков А.Л. освобождён от назначенного по ч.1 ст.158 УК РФ наказания в связи с истечением срока давности в соответствии с п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ; снижен срок назначенного Щербакову А.Л. наказания по ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ до 9 лет 9 месяцев лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1, ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.228.1, ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначено Щербакову А.Л. наказание в виде лишения свободы на срок 11 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в течение первых 5 лет в тюрьме, а оставшуюся часть срока лишения свободы - в исправительной колонии особого режима.
В остальной части приговор в отношении Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. оставлен без изменения.
Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Кравцова К.Н., мнение заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., который поддержал доводы кассационного представления в полном объёме, выступления осуждённого Фарманяна Д.А. путём использования системы видеоконференц-связи и его защитника-адвоката Вандышевой З.В., которые не возражали против доводов кассационного представления, президиум
УСТАНОВИЛ:
Фарманян Д.А. признан виновным и осуждён за покушение 15 декабря 2012 г. на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - героина массой 2, 41г; за покушение 30 апреля 2013 г. на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере - героина массой 1, 41 г, совершённое группой лиц по предварительному сговору с Щербаковым А.Л.; за покушение 28 мая 2013 г. на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере - диацетилморфина (героина) массой 1, 73 г, совершённое группой лиц по предварительному сговору с Щербаковым А.Л.; за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере - диацетиморфина (героина) массой 8, 8 г; Щербаков А.Л. также признан виновным и осуждён за покушение 11 июня 2013 г. на незаконный сбыт наркотического средства в значительном размере - диацетилморфина (героина) массой 1, 73 г; за кражу имущества Л.Д.Ю. на сумму 4 тыс. 100 рублей; за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства в крупном размере - диацетиморфина (героина) массой 138 г.
Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.
В кассационном представлении заместителем прокурора Ростовской области Паволиным С.В. поставлен вопрос об отмене приговора и апелляционного определения в отношении Фарманяна Д.А. в части осуждения по ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, прекращении уголовного дела в этой части на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ, признании за Фарманяном Д.А. права на реабилитацию и изменении срока наказания в порядке ч.2 ст.69 УК РФ.
Уголовное дело в отношении Щербакова А.Л. рассматривается в порядке ч.2 ст.401.16 УПК РФ.
Изучив материалы уголовного дела и доводы кассационного представления заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., президиум приходит к следующим выводам.
Выводы суда о доказанности вины Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. в совершении преступлений, за исключением эпизодов приготовления к незаконному сбыту наркотических средств от 12 февраля 2014 г. и от 13 февраля 2014 г., соответствуют фактическим обстоятельствам уголовного дела и основаны на доказательствах, непосредственно исследованных в судебном заседании.
Так, вина Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. по эпизодам преступлений от 15 декабря 2012 г., от 30 апреля 2013 г., от 28 мая 2013 г., от 11 июня 2013 г., от 26 января 2014 г. подтверждена показаниями свидетелей «Д», Д.П.И., С.Е.Н., «К», Л.В.К., «И», «З», потерпевшего Л.Д.Ю., свидетелей К.С.П., Б.А.Г.; материалами оперативно-розыскных мероприятий; заключениями экспертов; а также иными доказательствами, приведёнными в описательно-мотивировочной части приговора.
Выводы суда в этой части являются правильными и сомнений не вызывают.
Вместе с тем согласно ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Он признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.
Указанные требования уголовно-процессуального закона по данному уголовному делу судами первой и апелляционной инстанций не соблюдены по следующим основаниям.
3 июня 2013 г. старшим следователем по ОВД 6-го отдела следственной службы УФСКН России по Ростовской области возбуждено уголовное дело НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН по ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ по факту сбыта 28 мая 2013 г. лицу под псевдонимом «И» наркотического средства - героина массой 1, 73 г ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
Основанием для возбуждения уголовного дела послужили результаты оперативно-розыскных мероприятий от 28 мая 2013 г., при проведении которых принимал участие гражданин Л.В.К
Впоследствии 10 июня 2013 г. Л.В.К допрошен по данному уголовному делу в качестве свидетеля об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий 28 мая 2013 г. ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
19 июня 2013 г. старшим следователем по ОВД 6-го отдела следственной службы УФСКН России по Ростовской области возбуждено уголовное дело НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН по ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ по факту сбыта 11 июня 2013 г. лицу под псевдонимом «З» наркотического средства - героина массой 1, 73 г ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
Основанием для возбуждения уголовного дела послужили результаты оперативно-розыскных мероприятий от 11 июня 2013 г., при проведении которых также принимал участие гражданин Л.В.К
Впоследствии 1 июля 2013 г. Л.В.К допрошен по данному уголовному делу в качестве свидетеля об обстоятельствах проведения оперативно-розыскных мероприятий 11 июня 2013 г. ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
Постановлениями Морозовского районного суда Ростовской области от 16 июля 2013 г. по указанным уголовным делам разрешено проведение обыска в домовладениях Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л.
Согласно протоколам обыска в качестве понятого при производстве указанных следственных действий принимал участие гражданин Л.В.К ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА
В силу ст.60 УПК РФ понятой - не заинтересованное в исходе уголовного дела лицо, привлекаемое дознавателем, следователем для удостоверения факта производства следственного действия, а также содержания, хода и результатов следственного действия.
Частью 2 статьи 60 УПК РФ закреплено, что понятыми не могут быть участники уголовного судопроизводства, к которым в соответствии с главой 8 УПК РФ отнесены и свидетели.
В нарушение вышеуказанных положений уголовно-процессуального закона следователем при производстве обыска в домовладении Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. 12 и 13 февраля 2014 г. в качестве понятого был привлечён гражданин Л.В.К., который на тот момент уже являлся участником уголовного судопроизводства по уголовному делу, а именно имел процессуальный статус свидетеля.
Согласно ст.75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми.
Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст.73 УПК РФ.
Вышеизложенное свидетельствует о недопустимости основных доказательств, используемых в доказывании вины Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. в совершении преступления, предусмотренного ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ, а именно протокола обыска в домовладении Фарманяна Д.А. и в домовладении Щербакова А.Л., в ходе которого изъяты наркотические средства, следовательно, все последующие следственные действия и полученные в результате их проведения доказательства не имеют юридической силы.
В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора и определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По данному уголовному делу допущены существенные нарушения уголовно-процессуального закона, подпадающие под указанные критерии.
В связи с изложенным президиум полагает, что судебные решения в отношении Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. в части их осуждения по ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ подлежат отмене, производство по уголовному делу в этой части - прекращению на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. состава преступления.
В данной части за Фарманяном Д.А. и Щербаковым А.Л. следует признать право на реабилитацию.
Как следствие, окончательно назначенное наказание Фарманяну Д.А. и Щербакову А.Л. в порядке ч.2 ст.69 УК РФ необходимо изменить.
На основании изложенного и руководствуясь ст.401.14 - 401.16 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
приговор Морозовского районного суда Ростовской области от 6 июля 2015 г. и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Ростовского областного суда от 19 апреля 2016 г. в отношении Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. в части осуждения по ч.1 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ в связи с отсутствием в деянии состава преступления.
В соответствии с п.4 ч.2 ст.133 УПК РФ признать за Фарманяном Д.А. и Щербаковым А.Л. в этой части право на реабилитацию.
Эти же судебные решения в отношении Фарманяна Д.А. и Щербакова А.Л. изменить:
- в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, п. «б» ч.2 ст.228.1 (в редакции Федерального закона от 27 июля 2009 г. № 215-ФЗ), ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Фарманяну Д.А. наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
- в соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.2 ст.228.1, ч.3 ст.30, пп. «а», «б» ч.3 ст.228.1, ч.3 ст.30, п. «б» ч.3 ст.228.1 УК РФ, путём частичного сложения наказаний окончательно назначить Щербакову А.Л. наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 10 месяцев с отбыванием наказания в виде лишения свободы в течении первых 5 лет в тюрьме, а оставшейся части срока наказания в виде лишения свободы - в исправительной колонии особого режима.
В остальной части приговор суда и апелляционное определение оставить без изменения.
Председательствующий



Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка