Постановление Президиума Ростовского областного суда от 14 февраля 2019 года №4У-3278/2018, 4У-37/2019, 44У-33/2019

 
ПРЕЗИДИУМ РОСТОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 14 февраля 2019 года Дело N 44У-33/2019
Президиум Ростовского областного суда в составе:
председательствующего Золотаревой Е.А.
и членов президиума Носова В.И., Проданова Г.А., Титовой Н.Н., Чеботаревой М.В., Антиповой В.Л., Бахтиной С.М.
при секретаре Цокуренко Н.П.
рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осуждённого Филенко Г.В. на приговор Таганрогского городского суда Ростовской области от 14 февраля 2018 г., в соответствии с которым
Филенко Г.В., ИНФОРМАЦИЯ ОБЕЗЛИЧЕНА, ранее судимый:
- 28.06.2002 Таганрогским городским судом Ростовской области с учётом последующих изменений по пп. "а", "б", "в" ч.2 ст.158 (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 N 26-ФЗ), п. "а" ч.2 ст.166 (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 N 162-ФЗ), ч.3 ст.69 УК РФ к 4 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, 16.06.2004 освобождён условно-досрочно на неотбытый срок 2 года 3 месяца по постановлению Таганрогского городского суда Ростовской области от 04.06.2004;
- 05.03.2007 Таганрогским городским судом Ростовской области по ч.1 ст.159 (3 эпизода), п. "в" ч.2 ст.158 (21 эпизод), пп. "б", "в" ч.2 ст.158 (4 эпизода), ч.2 ст.159, ч.1 ст.158 (15 эпизодов), ч.2 ст.325 (3 эпизода), ч.1 ст.166, ч.3 ст.158, ч.3 ст.69, ст.70 УК РФ с учётом постановления Октябрьского районного суда г.Ростова-на-Дону от 02.03.2012 к 5 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 15.06.2012 освобождён в связи с отбытием наказания;
- 27.08.2014 Таганрогским городским судом Ростовской области по пп. "а", "б", "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 1 году 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;
- 06.11.2014 Таганрогским городским судом Ростовской области по пп. "б", "в" ч.2 ст.158 (2 эпизода), ч.1 ст.158 (3 эпизода), ч.1 ст.161 (2 эпизода), п. "б" ч.2 ст.158, чч.2, 5 ст.69 УК РФ с учётом постановления Новочеркасского городского суда Ростовской области от 19.09.2016 к 2 годам 2 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания исправительной колонии строгого режима;
- 30.04.2015 Неклиновским районным судом Ростовской области с учётом апелляционного постановления Ростовского областного суда от 26.08.2015 и постановления Новочеркасского городского суда Ростовской области от 19.09.2016 по п. "б" ч.2 ст.158, ч.5 ст.69 УК РФ к 2 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, 10.03.2017 освобождён в связи с отбытием срока наказания,
осуждён по ч.2 ст.228 УК РФ к 3 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Срок наказания исчислен с 14.02.2018 с зачётом в срок отбытия наказания времени содержания Филенко Г.В. под стражей с 16.12.2017 по 13.02.2018 включительно.
Дело рассмотрено в особом порядке в соответствии с главой 40 УПК РФ.
В апелляционном порядке приговор не обжалован.
Заслушав доклад судьи Ростовского областного суда Кравцова К.Н., выступление осуждённого Филенко Г.В. путём использовании системы видеоконференц-связи и его защитника-адвоката Любимовой Т.А., которые поддержали доводы кассационной жалобы в полном объёме, мнение заместителя прокурора Ростовской области Паволина С.В., полагавшего необходимым приговор в отношении осуждённого Филенко Г.В. изменить, президиум
УСТАНОВИЛ:
Филенко Г.В. признан виновным и осуждён за незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере: ФОРМУЛА НАРКОТИЧЕСКОГО СРЕДСТВА, которое является производным наркотического средства N-метилэфедрона общей массой не менее 0,25 г, а также смеси наркотических средств, формулы которых приведены в приговоре, общей массой не менее 0,37 г, совершённые 12.12.2017 при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осуждённый Филенко Г.В. ставит вопрос о пересмотре приговора по тем основаниям, что в его действиях неправильно признан особо опасный рецидив преступлений вместо опасного рецидива преступлений, как следствие, неверно назначен вид исправительного учреждения - исправительная колония особого режима; его действия необходимо переквалифицировать на ч.1 ст.228 УК РФ, поскольку размер наркотических средств является значительным; срок наказания подлежит снижению.
Изучив материалы уголовного дела и доводы кассационной жалобы осуждённого Филенко Г.В., президиум приходит к следующему.
Уголовное дело в отношении Филенко Г.В. рассмотрено в особом порядке судебного разбирательства в соответствии с главой 40 УПК РФ при согласии подсудимого с предъявленным ему обвинением.
В судебном заседании подсудимый Филенко Г.В. вину в совершении преступления признал, поддержал ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, пояснив, что ходатайство заявлено им добровольно, с предъявленным обвинением он согласен в полном объёме, защитник разъяснил ему характер и последствия заявленного ходатайства, пределы обжалования приговора, постановленного в особом порядке.
Ходатайство подсудимого Филенко Г.В. поддержано его защитником, государственный обвинитель не возражал против рассмотрения дела в особом порядке.
В соответствии с требованиями ч.7 ст.316 УК РФ суд первой инстанции, изучив материалы уголовного дела, пришёл к выводу, что обвинение, с которым согласился подсудимый Филенко Г.В. обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.
Таким образом, требования о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, изложенные в ст.316 УПК РФ, судом первой инстанции соблюдены, в связи с чем нельзя согласиться с доводами Филенко Г.В. о том, что отсутствуют доказательства его вины в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ.
Утверждения осуждённого Филенко Г.В. о том, что прокурор в судебном заседании суда первой инстанции просил квалифицировать его действия по ч.1 ст.228 УК РФ опровергаются протоколом судебного заседания, из которого следует, что государственный обвинитель просил признать Филенко Г.В. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст.228 УК РФ (т.2 л.д. 35).
Размер наркотических средств, изъятых в ходе личного досмотра Филенко Г.В. 12.12.2017, установлен на основании заключения эксперта N 1613 от 28.12.2017.
Первоначальная масса растительного вещества, в состав которого входят: ФОРМУЛА НАРКОТИЧЕСКОГО СРЕДСТВА, которое является производным наркотического средства ФОРМУЛА НАРКОТИЧЕСКОГО СРЕДСТВА, составляла 0,37 г, что является крупным размером для данного вида смеси наркотических средств (т.1 л.д. 130-135).
Таким образом, действия Филенко Г.В. правильно квалифицированы судом по ч.2 ст.228 УК РФ - незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств, совершённые в крупном размере.
Утверждения осуждённого Филенко Г.В. о том, что его судимость от 28.06.2002 была погашена на момент постановления приговора Таганрогского городского суда Ростовской области от 14 февраля 2018 г. основаны на неверном толковании норм уголовного закона, поскольку Филенко Г.В. отбывал наказание по совокупности приговоров от 28.06.2002 и по приговору от 05.03.2007, по которому он осуждён, в том числе за тяжкое преступление по ч.3 ст.158 УК РФ, срок погашения по которому 6 лет (в редакции уголовного закона, действовавшего до 23.07.2013), Филенко Г.В. освобождён в связи с отбытием наказания 15.06.2012, следовательно, на момент совершения преступления по настоящему приговору 12.12.2017 указанная судимость не являлась погашенной.
Вместе с тем приговор подлежит изменению по с учётом следующего.
В соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями изменения приговора при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются нарушения уголовного закона, повлиявшие на исход дела.
По данному уголовному делу допущены нарушения уголовного закона, подпадающие под указанные критерии.
Согласно положениям п. "а" ч.3 ст.18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным, в том числе, при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.
Как следует из приговора суд при назначении Филенко Г.В. наказания в качестве отягчающего обстоятельства признал рецидив преступлений, который является особо опасным, поскольку Филенко Г.В. ранее судим 28.06.2002 и 05.03.2007 за совершение, в том числе, тяжких преступлений.
Однако суд не учёл, что Филенко Г.В. судим Таганрогским городским судом Ростовской области 28.06.2002 с учётом последующих изменений по пп. "а", "в", "г" ч.2 ст.158 УК РФ, которое является преступлением средней тяжести и по двум эпизодам преступления, предусмотренного п. "а" ч.2 ст.166 УК РФ, которые совершены Филенко Г.В. в несовершеннолетнем возрасте.
Согласно п. "б" ч.4 ст.18 УК РФ при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершённые лицом в возрасте до восемнадцати лет.
Таким образом, в действиях Филенко Г.В. в силу положений ч.2 ст.18 УК РФ усматривается наличие рецидива, который является опасным и ему следует назначить отбывание лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
С учётом наличия смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст.61 УК РФ, президиум полагает необходимым смягчить назначенное осуждённому Филенко Г.В. наказание с учётом положений ч.3 ст.68 УК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь ст.40114 - 40116 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
приговор Таганрогского городского суда Ростовской области от 14 февраля 2018 г. в отношении Филенко Г.В. изменить:
- заменить указание о наличии в его действиях особо опасного рецидива преступлений указанием о наличии опасного рецидива преступлений;
- смягчить назначенное по ч.2 ст.228 УК РФ наказание до 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка