Постановление Президиума Верховного Суда Республики Марий Эл от 23 ноября 2018 года №4У-324/2018, 44У-27/2018

 
ПРЕЗИДИУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РЕСПУБЛИКИ МАРИЙ ЭЛ
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 23 ноября 2018 года Дело N 44У-27/2018
Президиум Верховного Суда Республики Марий Эл в составе:
председательствующего Бабина С.В.,
членов Президиума: Волковой О.В., Грачева А.В.,
при секретаре Вичужаниной Н.Ф.,
с участием заместителя прокурора Республики Марий Эл Григорьева А.И.,
осужденного Отмахова М.Н.,
защитника осужденного Отмахова М.Н. - адвоката Максимовой Е.А.,
рассмотрел материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Республики Марий Эл Григорьева А.И. на приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года, которым
Отмахов М.Н., <...>, судимый:
- 20 августа 2012 года Московским районным судом г. Чебоксары Чувашской Республики по ч. 1 ст. 163, п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69, ст. 73 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года условно с испытательным сроком в 3 года,
- 19 июня 2013 года Ленинским районным судом г. Чебоксары Чувашской Республики по ч. 2 ст. 162 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года, освобожден по отбытии наказания 24 апреля 2017 года,
осужден по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г", "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
До вступления приговора в законную силу мера пресечения в отношении Отмахова М.Н. в виде заключения под стражу оставлена без изменения.
Срок отбытия наказания в отношении Отмахова М.Н. постановлено исчислять с 23 июля 2018 года.
Постановлено зачесть в срок отбытия наказания время содержания Отмахова М.Н. под стражей в соответствии со ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) с 06 января 2018 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
Этим же приговором осужден Усовский Е.И., приговор в отношении которого не обжалован.
Апелляционным определением Верховного Суда Республики Марий Эл от 17 сентября 2018 года приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года в отношении Усовского Е.И. изменен: исключено из резолютивной части указание об исчислении срока отбытия наказания в отношении Усовского Е.И. со дня постановления приговора - с 23 июля 2018 года; постановлено указать в резолютивной части, что срок отбытия наказания в отношении Усовского Е.И. исчисляется со дня вступления приговора в законную силу - с 17 сентября 2018 года.
Приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года в отношении Отмахова М.Н. в апелляционном порядке не обжалован.
Заслушав доклад судьи Верховного Суда Республики Марий Эл Ивакова А.В., изложившего обстоятельства дела, доводы кассационного представления, мотивы вынесения постановления о передаче кассационного представления для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выслушав мнение заместителя прокурора Республики Марий Эл Григорьева А.И., поддержавшего доводы кассационного представления и полагавшего необходимым приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года изменить, выступления осужденного Отмахова М.Н. и его защитника - адвоката Максимовой Е.А., возражавших против удовлетворения кассационного представления,
Президиум Верховного Суда Республики Марий Эл
УСТАНОВИЛ:
Отмахов М.Н. признан судом виновным в том, что в период времени с 18 часов 17 минут до 20 часов 05 января 2018 года в подъезде <адрес> г. Йошкар-Ола совершил покушение на открытое хищение имущества потерпевшего Д.В.Т. на общую сумму 282760 рублей, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору с Усовским Е.И., с применением к потерпевшему насилия, не опасного для здоровья.
Преступление Отмаховым М.Н. совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании суда первой инстанции Отмахов М.Н. вину в открытом хищении имущества Д.В.Т. группой лиц по предварительному сговору признал.
В кассационном представлении, поступившем в суд 03 октября 2018 года, заместитель прокурора Республики Марий Эл Григорьев А.И. выражает несогласие с приговором Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года в отношении Отмахова М.Н., считает его незаконным в связи с допущенным, по его мнению, существенным нарушением уголовного закона. В обоснование представления указывает, что Отмахов М.Н. осужден указанным приговором по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г", "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Этим же приговором осужден Усовский Е.И. Апелляционным определением Верховного Суда Республики Марий Эл от 17 сентября 2018 года приговор в отношении Усовского Е.И. изменен. Приговор в отношении Отмахова М.Н. в апелляционном порядке не обжалован. Не оспаривая обоснованность осуждения Отмахова М.Н., правильность квалификации его действий, указывает, что обстоятельством, отягчающим наказание Отмахову М.Н., признан рецидив преступлений. При этом суд установил в действиях осужденного наличие опасного рецидива, в соответствии с которым определилдля отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию строгого режима. Считает неверными выводы суда в указанной части. Указывает, что согласно п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ совершение лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы, образует особо опасный рецидив преступлений. По делу установлено, что ранее Отмахов М.Н. был дважды судим за совершение тяжких преступлений - приговором Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года по ч. 1 ст. 163, п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69, ст. 73 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года условно с испытательным сроком в 3 года и приговором Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 19 июня 2013 года по ч. 2 ст. 162 УК РФ с применением ст. 70 УК РФ к лишению свободы на срок 4 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Из приговора от 19 июня 2013 года следует, что окончательное наказание Отмахову М.Н. назначено по ст. 70 УК РФ, при этом в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору от 20 августа 2012 года. Новое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г", "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ, в соответствии с ч. 4 ст. 15 УК РФ, также относится к категории тяжких. При таких обстоятельствах полагает, что суд в нарушение положений п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ неверно определилимеющийся у Отмахова М.Н. вид рецидива преступлений - опасный вместо особо опасного, что повлекло назначение ему несправедливо мягкого наказания за содеянное. Неправильное определение вида рецидива также повлекло неверное назначение вида исправительного учреждения. В соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ, при особо опасном рецидиве преступлений осужденным мужчинам отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях особого режима.
Кроме того, судом постановлено зачесть Отмахову М.Н. в срок отбытия наказания время содержания под стражей в соответствии со ст. 72 УК РФ с 06 января 2018 года до вступления приговора в законную силу. Данное решение противоречит материалам уголовного дела, из которых следует, что Отмахов М.Н. задержан в порядке ст. 91 УПК РФ 06 февраля 2018 года.
Просит приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года в отношении Отмахова М.Н. отменить, уголовное дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.
Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационного представления, Президиум приходит к выводу о необходимости изменения приговора Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года в отношении Отмахова М.Н. в части назначения осужденному Отмахову М.Н. вида исправительного учреждения и в части зачета в срок лишения свободы времени содержания под стражей на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, в связи с существенным нарушением уголовного закона.
Вывод суда о виновности Отмахова М.Н. в совершении преступления, за которое он осужден, сделан на основании объективного, полного и всестороннего исследования в судебном заседании собранных по делу доказательств, которые в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ проверены судом с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в совокупности, - достаточности для разрешения уголовного дела.
Вина Отмахова М.Н. в совершении преступления подтверждается показаниями Отмахова М.Н., Усовского Е.И., потерпевшего Д.В.Т., свидетелей К.А.С., С.Ю.К., Р.Ю.С., Н.В.Т., И.А.Я., протоколом осмотра места происшествия, протоколами предъявления лица для опознания, протоколами выемки и осмотра, актом изъятия, заключениями экспертиз, а также другими исследованными в судебном заседании доказательствами, которые подробно изложены в приговоре суда и в кассационном представлении не оспариваются.
Юридическая оценка действиям Отмахова М.Н. дана правильно - по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г", "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ, как покушение на открытое хищение чужого имущества, совершенное группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для здоровья, в крупном размере.
При назначении Отмахову М.Н. наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные, характеризующие личность виновного, <...>, обстоятельства, смягчающие и отягчающее наказание, влияние назначенного наказания на исправление подсудимого и условия жизни его семьи.Суд обоснованно не нашел оснований для изменения категории совершенного осужденным Отмаховым М.Н. преступления на менее тяжкую в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, а также для назначения наказания с применением ч. 3 ст. 68, ст.ст. 64, 73, УК РФ, надлежащим образом мотивировав выводы об этом в приговоре.
Назначенное судом первой инстанции Отмахову М.Н. с применением ч. 3 ст. 66, ч. 2 ст. 68 УК РФ наказание соответствует положениям ст. 6, 43, 60 УК РФ, является справедливым.
Вместе с тем, приговор в отношении Отмахова М.Н. подлежит изменению по следующим основаниям.
Согласно п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.
Как следует из материалов уголовного дела, Отмахов М.Н. признан виновным и осужден по ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г", "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ, то есть за совершение тяжкого преступления.
Ранее Отмахов М.Н. был дважды судим, в том числе, за совершение тяжких преступлений - по приговору Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года по ч. 1 ст. 163, п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ с применением ч. 3 ст. 69, ст. 73 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года условно с испытательным сроком в 3 года, а также по приговору Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 19 июня 2013 года по ч. 2 ст. 162 УК РФ к лишению свободы на срок 2 года 6 месяцев, в соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года, на основании ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по данному приговору частично присоединено наказание, назначенное по приговору Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года, и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 4 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима.
Отмахов М.Н. освобожден по отбытии наказания 24 апреля 2017 года.
В соответствии разъяснениями, содержащимися в п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", если по первому приговору лицо было осуждено за умышленное преступление (кроме преступления небольшой тяжести) к лишению свободы условно, при вынесении второго приговора за новое преступление суд на основании ч. 5 ст. 74 УК РФ отменил условное осуждение и назначил наказание в соответствии со ст. 70 УК РФ, то при постановлении третьего приговора за вновь совершенное преступление первая и вторая судимости учитываются при определении наличия рецидива преступлений.
Таким образом, по приговору Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года и по приговору Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 19 июня 2013 года Отмахов М.Н. отбывал наказание в виде реального лишения свободы за совершение, в том числе, тяжких преступлений, и вновь, в период непогашенных судимостей по указанным приговорам, совершил тяжкое преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п.п. "а", "г", "д" ч. 2 ст. 161 УК РФ, по которому назначено наказание в виде реального лишения свободы.
Суд первой инстанции, признав наличие в действиях осужденного Отмахова М.Н. опасного рецидива преступлений, назначил ему отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима.
При таких обстоятельствах, в действиях Отмахова М.Н. усматривается иной, а не опасный рецидив преступлений, как было установлено судом.
В связи с неправильным установлением вида рецидива преступлений судом неверно определен вид исправительного учреждения, в котором осужденный Отмахов М.Н. должен отбывать назначенное наказание.
Согласно разъяснениям, содержащимся в п. 19 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", в случае, если осужденному назначен вид исправительной колонии с менее строгим режимом, то суд кассационной инстанции в течение года после вступления приговора в законную силу при наличии представления прокурора отменяет приговор в этой части и передает дело на новое рассмотрение согласно правилам ст.ст. 396, 399 УПК РФ для назначения соответствующего вида исправительного учреждения.
Кроме того, в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должно содержаться решение о зачете времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан, или к нему применялась мера пресечения в виде заключения под стражу.
В соответствии со ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы.
Суд первой инстанции постановилзачесть в срок отбытия наказания время содержания Отмахова М.Н. под стражей в соответствии со ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) с 06 января 2018 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.
Однако, из материалов уголовного дела следует, что Отмахов М.Н. был задержан в порядке ч. 2 ст. 91 УПК РФ 06 февраля 2018 года.
Постановлением Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 07 февраля 2018 года в отношении Отмахова М.Н. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу на срок 1 месяц, то есть до 06 марта 2018 года, которая до постановления приговора Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года не изменялась.
С учетом изложенного, суд неверно постановилзачесть в срок отбытия наказания время содержания Отмахова М.Н. под стражей с 06 января 2018 года, что является существенным нарушением уголовного закона, искажающим саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия как не отвечающее требованиям справедливости.
В соответствии со ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положения осужденного допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.
Установленный годичный срок возможности поворота к худшему при пересмотре приговора в отношении Отмахова М.Н. в кассационном порядке не истек.
По смыслу закона суд кассационной инстанции не вправе самостоятельно изменить пересматриваемое судебное решение в сторону ухудшения положения осужденного, в связи с чем Президиум считает необходимым изменить приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года в отношении Отмахова М.Н., отменив приговор в части назначения осужденному Отмахову М.Н. вида исправительного учреждения и в части зачета в срок лишения свободы времени содержания под стражей с направлением дела в этой части на новое рассмотрение в порядке ст.ст. 396, 399 УПК РФ в <...> суд Республики Марий Эл, учитывая, что <дата> Отмахов М.Н. этапирован в ФКУ <...> для дальнейшего отбывания назначенного судом наказания и взаимосвязанных положений п.п. 3, 11 ст. 397, ч.ч. 1, 2, 3 ст. 396 УПК РФ.
Также Президиум полагает необходимым уточнить вводную часть приговора в отношении Отмахова М.Н. - в сведениях о судимости по приговору Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года вместо п. "г" ч. 2 ст. 162 УК РФ указать п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, то есть считать, что Отмахов М.Н. судим по приговору Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года по ч. 1 ст. 163, п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, также вместо приговора Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 09 июня 2013 года указать приговор Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 19 июня 2013 года, поскольку из материалов уголовного дела следует, что по приговору Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года Отмахов М.Н. осужден по ч. 1 ст. 163, п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, также осужден по приговору Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 19 июня 2013 года.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, Президиум Верховного Суда Республики Марий Эл
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационное представление заместителя прокурора Республики Марий Эл Григорьева А.И. удовлетворить частично.
Приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года в отношении Отмахова М.Н. изменить - отменить приговор в части назначения вида исправительного учреждения и в части зачета в срок лишения свободы времени содержания под стражей с направлением дела в этой части на новое рассмотрение в порядке ст.ст. 396, 399 УПК РФ в <...> суд Республики Марий Эл.
Уточнить вводную часть приговора в отношении Отмахова М.Н., указав в сведениях о судимости, - судим по приговору Московского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 20 августа 2012 года по ч. 1 ст. 163, п. "г" ч. 2 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ, по приговору Ленинского районного суда г. Чебоксары Чувашской Республики от 19 июня 2013 года.
В остальной части приговор Йошкар-Олинского городского суда Республики Марий Эл от 23 июля 2018 года в отношении Отмахова М.Н. оставить без изменения.
Председательствующий С.В. Бабин


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка