Постановление Президиума Московского областного суда от 21 марта 2018 года №4У-3036/2017, 4У-17/2018, 44У-43/2018

ПРЕЗИДИУМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 21 марта 2018 года Дело N 44У-43/2018
президиума Московского областного суда
гор. Красногорск Московской области 21 февраля 2018 года
Президиум Московского областного суда в составе
председательствующего Мязина А.М.
членов президиума: Бокова К.И., Виноградова В.Г., Гаценко О.Н., Соловьева С.В., Овчинниковой Л.А., Самородова А.А., Лаща С.И.
при секретаре Никитине Г.А.
рассмотрел кассационную жалобу осужденного Якубова Р.А. о пересмотре приговора Химкинского городского суда Московской области от 11 апреля 2016 года и апелляционного определения судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 21 июня 2016 года, на основании которых
Якубов Р. А., <данные изъяты>, уроженец <данные изъяты>, несудимый,
осужден:
- по ч.3 ст.30, п. "б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы;
- по ч.1 ст. 222 УК РФ к 1 году лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно определено наказание в виде 8 лет 2 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбывания наказания исчислен с зачетом предварительного заключения с 31 марта 2015 года.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 21 июня 2016 года приговор изменен: исключено указание об осуждении Якубова Р.А. по ч. 1 ст. 222 УК РФ за незаконное приобретение боеприпасов, определено считать его осужденным по ч. 1 ст. 222 УК РФ за незаконное хранение боеприпасов со смягчением наказания до 11 месяцев лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения, Якубову Р.А. назначено наказание в виде 8 лет 1 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
В остальном приговор оставлен без изменения.
В кассационной жалобе осужденный Якубов Р.А. просит судебные решения отменить и направить дело на новое рассмотрение. При этом осужденный ссылается на существенные нарушения уголовно-процессуального закона, допущенные судом при исследовании, проверке и изложении в приговоре доказательств. Якубов Р.А. считает, что суд апелляционной инстанции должным образом не ответил на доводы жалоб, что повлекло ограничение прав участников процесса и существенно повлияло на правильность апелляционного определения. Полагает, что суд первой инстанции не дал оценки заключению специалиста и эксперта, обосновав свои выводы предположениями о причинах существенной разницы в массе наркотического вещества при исследовании и проведении экспертизы. Ссылается на то, что данный вопрос оставлен без проверки и при апелляционном рассмотрении дела, как и его доводы о невиновности в незаконном хранении боеприпасов, которые приведенными в приговоре доказательствами не опровергнуты. Обращает внимание на то, что он не выдавал добровольно наркотическое средство и не заявлял о таком действии.
Заслушав доклад судьи Овчинниковой Л.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы жалобы и мотивы ее передачи на рассмотрение в судебном заседании суда кассационной инстанции; объяснения осужденного Якубова Р.А. в режиме видеоконференц-связи, выступление адвоката Шварските А.А., поддержавших доводы жалобы, мнение заместителя прокурора Московской области Можаева М.В. об изменении приговора, президиум
УСТАНОВИЛ:
Якубов Р.А. (с учетом внесенных в приговор изменений) осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в значительном размере и за незаконное хранение боеприпасов.
Преступления совершены Якубовым Р.А. при изложенных в приговоре обстоятельствах, а именно: имея умысел на сбыт наркотического средства, не позднее 13 часов 42 минут 6 октября 2014 года при неустановленных обстоятельствах Якубов Р.А. незаконно приобрел наркотическое средство 2-(4-хлор-2,5-диметоксифенил)-N-(2-метоксибензил)-N-метилэтиламин (2С-С-NMBOMe),N-(2-метоксибензил)-2-(4-хлор-2,5-диметоксифенил) этиламин (2С-С-NВОМе), N-(2-метоксибензил)-2-(4-бром-2,5-диметоксифенил) этиламин (2С-В-NВОМе), являющиеся производными наркотического средства - 2,5-диметоксифенэтиламина, общей массой 0,051 грамма, нанесенные на отрезок бумаги, разделенный перфорированными линиями на 30 фрагментов бумаги ("марок"), что является значительным размером. И хранил при себе. Продолжая реализовывать умысел на сбыт указанного наркотического средства, договорился по телефону со своим знакомым С. (подлинные сведения о личности которого сохранены в тайне) о продаже ему наркотических средств за 15 000 рублей. Не позднее 13 часов 42 минут 6 октября 2014 года в магазине "<данные изъяты>" на остановке общественного транспорта "<данные изъяты>" в 50 метрах от <данные изъяты> Якубов Р.А. был задержан сотрудниками полиции, в связи с чем, не смог довести преступление до конца по независящим от него обстоятельствам.
В неустановленное время, не позднее 31 марта 2015 года при неустановленных обстоятельствах, Якубов Р.А. приобрел 22 9-мм патрона к пистолету Макарова (ПМ) (9х18) отечественного производства Тульского патронного завода, являющиеся боеприпасами к боевому ручному стрелковому оружию и являющиеся штатными боеприпасами к боевому ручному стрелковому оружию и пригодными для стрельбы, которые хранил до 9 часов 58 минут 31 марта 2015 года в комоде <данные изъяты>, где они были обнаружены и изъяты.
Президиум, проверив материалы дела и обсудив доводы жалобы, находит, что приговор в отношении Якубова Р.А. подлежит изменению на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ в связи с допущенными при назначении наказания существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшими на исход дела, по следующим основаниям.
Приговор в отношении Якубова Р.А. (с учетом внесенных в него изменений) в части осуждения по ч. 1 ст. 222 УК РФ соответствует требованиям ст.ст.304, 307-309 УПК РФ, в нем указаны обстоятельства, установленные судом; проанализированы доказательства, приведенные в обоснование виновности осужденного, мотивированы выводы суда о юридической квалификации преступления.
В обоснование вывода о виновности судом положены получившие надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ доказательства, которые в своей совокупности признаны достаточными для разрешения уголовного дела по существу, при этом суд указал в приговоре, почему принял одни доказательства и отверг другие.
Квалификация действий Якубова Р.А. по ч. 1 ст.222 УК РФ соответствует установленным судом обстоятельствам дела и является правильной.
Назначая Якубову Р.А. наказание по ч.1 ст.222 УК РФ, суд учел характер и степень общественной опасности совершенных им преступлений, данные о его личности, влияние назначенного наказания на его исправление. Отягчающих обстоятельств судом не установлено. Смягчающим обстоятельство признано совершение преступления впервые.
Однако в части осуждения Якубова Р.А. по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ судом допущено существенное нарушение уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшее на исход дела.
При установлении общей массы наркотического средства суд исходил из справки об исследовании от 7 октября 2014 года (т.1 л.д.62), согласно которой, специалист определил, что масса сухого остатка наркотического средства с одного (из 30 изъятых у Якубова Р.А.) фрагмента бумаги составила 0,0017 грамма. Специалист, по одному исследованному объекту соответственно предположил, что общая расчетная масса наркотического средства с поверхности 30 фрагментов бумаги, могла составить 0,051 грамма.
При этом согласно выводов химической экспертизы от 28 апреля 2015 года (т.4 л.д.92-109), общая масса наркотических средств была определена экспертом путем исследования 29 фрагментов бумаги и составила 0,0290 грамма.
Устанавливая фактические обстоятельства, квалифицируя действия Якубова Р.А. как покушение на сбыт наркотических средств в значительном размере, суд исходил из данных справки, содержащей предположительные выводы об общем размере наркотического средства на 30 фрагментах бумаги.
Однако выводы суда о доказанности вины могут быть основаны лишь на доказательствах, отвечающих требованиям ст.74 УПК РФ, проверенные и оцененные судом по правилам ст.87, 88 УПК РФ.
Суд, обоснованно признав заключение химической экспертизы от 28 апреля 2015 года, исследовавшей все представленные объекты, установившей общую массу наркотического средства, допустимым доказательством, при определении массы наркотического средства, изъятого у Якубова Р.А., должен был руководствоваться выводами экспертизы.
При таких обстоятельствах, с учетом Постановления Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002, а также выводов экспертного заключения, согласно которого масса наркотического средства, изъятого у Якубова Р.А., составляет менее 0,05 грамма, президиум переквалифицирует его действия с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ.
При назначении наказания президиум учитывает положения ч. 3 ст. 66 УК РФ, ст. 60 УК РФ, характер и степень общественной опасности совершенного Якубовым Р.А. преступления, данные о его личности, отсутствие отягчающих обстоятельств и установленное судом смягчающее обстоятельство - совершение преступления впервые.
Президиум назначает наказание Якубову Р.А. по совокупности преступлений, являющихся покушением на тяжкое преступление и преступлением средней тяжести, в соответствии ч. 2 ст. 69 УК РФ путем поглощения менее строгого наказания более строгим.
На основании п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ, как лицо ранее не отбывавшее наказание в местах лишения свободы, совершившее преступления, одно из которых является тяжким, Якубов Р.А. подлежит направлению для отбывания наказания в исправительную колонию общего режима.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 и 401.15 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осужденного Якубова Р.А. удовлетворить частично.
Приговор Химкинского городского суда Московской области от 11 апреля 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского областного суда от 21 июня 2016 года в отношении Якубова Р. А. изменить.
Переквалифицировать действия Якубова Р.А. с ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ Якубову Р.А. назначить наказание по совокупности преступлений, предусмотренных ч.3 ст.30, ч.1 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 222 УК РФ, путем поглощения менее строгого наказания более строгим в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части судебные решения оставить без изменения.
Председательствующий А.М. Мязин


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка