Постановление Президиума Приморского краевого суда от 04 декабря 2017 года №4У-2763/2017, 44У-315/2017

ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 4 декабря 2017 года Дело N 44У-315/2017
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
президиума Приморского краевого суда
4 декабря 2017 года г. Владивосток
Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Дорохова А.П.,
членов президиума Попова И.А., Украинской Т.И., Бусарова С.А., Хребтовой Н.Л., Нужденко Т.П.,
при секретаре Горовой Т.А.
рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осуждённого Быкова Ивана Сергеевича о пересмотре приговора Уссурийского районного суда Приморского края от 3 декабря 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 26 февраля 2013 года.
Приговором Уссурийского районного суда Приморского края от 3 декабря 2012 года
Быков ФИО16, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> края, ранее судимый:
1. 4 апреля 2002 года Уссурийским городским судом Приморского края по п. "а,д", ч.2 ст.161, п. "а,б,г" ч.2 ст.158 УК РФ к 4 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;
2. 30 апреля 2003 года Уссурийским городским судом Приморского края с учетом изменений, внесенных постановлением президиума Приморского краевого суда от 30 июня 2006 года, по ч.2 ст.162 УК РФ на основании ст.70 УК РФ к 8 годам 3 месяцам лишения свободы; освободился условно-досрочно по постановлению Уссурийского городского суда Приморского края от 10 мая 2007 года на 3 года 10 месяцев 29 дней;
осужден по ч.3 ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ к 4 годам лишения свободы; ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.2281 УК РФ к 5 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 26 февраля 2013 года приговор оставлен без изменения.
Постановлением Уссурийского районного суда Приморского края от 28 апреля 2016 года Быкову И.С. изменен режим отбывания им наказания на исправительную колонию строгого режима.
В кассационной жалобе осуждённый Быков И.С. считает, что размер наркотического средства, которое он пытался сбыть 29 ноября 2011 года не является крупным, поэтому просит переквалифицировать его действия с ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.228 1 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 1 УК РФ и смягчить наказание.
В судебном заседании Быков И.С. дополнил, что просит квалифицировать все содеянное им по покушениям на сбыты наркотических средств, совершенные 21, 23, 28 и 29 ноября 2011 года единым составом преступления, предусмотренным ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 1 УК РФ, исключить из его действий наличие особо опасного рецидива преступлений, установив наличие опасного рецидива и снизить размер назначенного наказания.
Постановлением судьи Приморского краевого суда от 14 августа 2013 года в удовлетворении кассационной жалобы отказано.
Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 13 октября 2017 года кассационная жалоба передана на рассмотрение президиума Приморского краевого суда для проверки доводов осужденного о неправильной квалификации содеянного им.
Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Демидовой Е.В., изложившей материалы, доводы кассационной жалобы и основания передачи уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Быкова И.С. и адвоката Шафорост Г.М., поддержавших доводы кассационной жалобы, заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., просившего об отмене кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 26 февраля 2013 года с направлением материалов уголовного дела на новое кассационное рассмотрение, президиум,
УСТАНОВИЛ:
Быков И.С. осужден за покушение на незаконные сбыты наркотических средств, совершенные 21, 23 и 28 ноября 2011 года, и за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершенный 29 ноября 2011 года в крупном размере, если при этом преступления не доведены до конца по независящим от виновного лица обстоятельствам.
Преступления совершены в г.Уссурийске Приморского края при обстоятельствах, указанных в приговоре.
Проверив материалы уголовного дела, изучив доводы кассационной жалобы, президиум находит приговор и кассационное определение подлежащими изменению по следующим основаниям.
Вывод суда о виновности Быкова И.С. в совершении преступлений в сфере незаконного оборота наркотических средств основан на совокупности всесторонне и полно исследованных судом доказательств, полученных в соответствии с требованиями Федерального закона РФ "Об оперативно-розыскной деятельности" и Уголовно-процессуального закона.
Оперативно-розыскные мероприятия проводились сотрудниками Уссурийского МРО УФСКН России по Приморскому краю первоначально в отношении гражданина по имени Сергей (ФИО12) в связи с полученной информацией о причастности осужденного к преступной группе, осуществляющей сбыт наркотического средства - героина на территорию г.Уссурийска Приморского края, учитывая, что деятельность данных лиц носила конспиративный характер, в связи с чем, пресечение противоправной деятельности иным способом затруднено. Для реализации данных целей в отношении ФИО12, а в последствии и Быкова И.С. проводились "Проверочные закупки", документальное обоснование о проведении которых имеется в материалах уголовного дела, при этом причастность Быкова И.С. к сбыту наркотических средств установлена лишь 29 ноября 2011 года.
Тем самым, сотрудники правоохранительных органов действовали в соответствии с требованиями ст.ст. 2, 6 - 8 Федерального закона РФ N144-ФЗ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности".
В соответствии с ч.1 ст.40115 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения, постановления при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
По настоящему уголовному делу допущено подобное нарушение уголовного закона.
Согласно ст.10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе и на лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость.
Постановлением Правительства Российской Федерации N 1002 от 1 октября 2012 года, вступившим в законную силу 1 января 2013 года, утверждены размеры наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 2281, 229 и 2291 УК РФ.
Список 1 наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации запрещен, включающий такой вид наркотического средства как героин (диацетилморфин), дополнен примечанием, в соответствии с которым для всех жидкостей и растворов, содержащих хотя бы одно наркотическое средство из перечисленных в указанном списке, их количество определяется массой сухого остатка после высушивания до постоянной массы при температуре +110...115 градусов Цельсия.
По приговору суда Быков И.С. признан виновным, в том числе в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - героина (диацетилморфина) массой 1,29 гр., совершенный 29 ноября 2011 года.
Согласно заключению эксперта N59 от 14 февраля 2012 года вещество постоянной массой 0,03 гр. (сухой остаток), ранее находившееся во флаконе в растворе объемом 1,1 мл, массой 1,29 гр., выданном 29 ноября 2011 года в ходе ОРМ "проверочная закупка" в г.Уссурийске, является наркотическим средством - героином (диацетилморфином).
Данные действия квалифицированы судом по ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.2281 УК РФ, как сбыт наркотических средств, совершенный в крупном размере.
Тем самым, Быков И.С. осужден за незаконный оборот наркотического средства, включенного в Список 1, размер которого определялся весом всей смеси без выделения сухого остатка.
На момент рассмотрения дела судом кассационной инстанции к крупному размеру стал относиться героин (диацетилморфин) общей массой свыше 0,5 граммов, тогда как осужденный покушался на сбыт данного наркотического средства с сухим остатком массой 0,03 грамма.
Таким образом, внесенные Постановлением Правительства Российской Федерации N 1002 от 1 октября 2012 года изменения, вступившие в законную силу на момент кассационного рассмотрения, касающиеся определения размера наркотического средства, содержащегося в растворе, определяемого путем выделения сухого остатка, улучшали положение осужденного, поэтому должны были быть применены в отношении Быкова И.С., что влечёт изменение квалификации содеянного им.
Доводы осужденного о необходимости квалификации его действий единым составом преступления, предусмотренного ч.3 ст.30, ч.1 ст.228 1 УК РФ, удовлетворению не подлежат, поскольку сбыт, совершенный Быковым И.С. 29 ноября 2011 года, произведен иному лицу, при иных обстоятельствах (без посредничества гр. ФИО12), в рамках оперативно-розыскного мероприятия, проводимого в отношении Быкова И.С.
Внесение вышеуказанных изменений в процессуальные решения в отношении Быкова И.С. влекут соответствующее снижение размера назначенного ему наказания.
В соответствии с требованиями п. "а" ч.3 ст.18 УК РФ при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждено к реальному лишению свободы, если ранее это лицо дважды было осуждено за тяжкие преступления к реальному лишению свободы рецидив преступлений признается особо опасным.
Учитывая, что Быковым И.С., с учётом вышеуказанной переквалификации содеянного им, совершены тяжкие преступления, наказание по которым определено в виде реального лишения свободы, ранее он дважды осуждался, с учётом отмены приговором Уссурийского городского суда Приморского края от 30 апреля 2003 года условного осуждения по приговору Уссурийского городского суда Приморского края от 4 апреля 2002 года, за совершение тяжких преступлений к реальному лишению свободы, в связи с чем, в действия Быкова И.С. имеется особо опасный рецидив преступлений.
На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.407-408 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Уссурийского районного суда Приморского края от 3 декабря 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 26 февраля 2013 года в отношении Быкова ФИО16 изменить.
Переквалифицировать действия Быкова ФИО16 с ч.3 ст.30, п. "б" ч.2 ст.2281 УК РФ на ч.3 ст.30, ч.1 ст.2281 УК РФ, назначив наказание в виде 4 лет лишения свободы.
На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний назначить Быкову ФИО16 наказание в виде 5 лет лишения свободы.
Освободить Быкова ФИО16 из-под стражи, как отбывшего срок назначенного ему наказания.
Приговор и кассационное определение в остальной части оставить без изменения.
Председательствующий А.П. Дорохов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка