Постановление Президиума Московского областного суда от 11 октября 2017 года №4У-2715/2017, 44У-286/2017

ПРЕЗИДИУМ МОСКОВСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 11 октября 2017 года Дело N 44У-286/2017
Президиум Московского областного суда в составе
Председательствующего Виноградова В.Г.
членов президиума: Соловьева С.В., Самородова А.А., Овчинниковой Л.А., Лаща С.И.,
при секретаре Поповой Н.В.
рассмотрел уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Ротанова А.А. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка <данные изъяты> Павлово-Посадского судебного района М. <данные изъяты> от <данные изъяты>, которым
Ротанов Александр Александрович, <данные изъяты> года рождения, ранее судимый: <данные изъяты> Павлово-Посадским городским судом М. <данные изъяты> по п."а" ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком на 2 года, постановлением от <данные изъяты> условное осуждение отменено, исполнено наказание по приговору в виде лишения свободы сроком 2 года в исправительной колонии общего режима,
осужден по ч.1 ст.159 УК РФ на 1 год лишения свободы, в соответствии с ч.4 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров назначено 2 года 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок наказания постановлено исчислять с <данные изъяты>.
В апелляционном порядке приговор не обжаловался.
В кассационной жалобе осужденный Ротанов А.А., не оспаривая доказанность вины и квалификацию содеянного, считает, что суд при постановлении приговора и назначении наказания неверно зачел в срок отбытия наказания время содержания его под стражей.
Заслушав доклад судьи Россинской М.В., изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, мотивы, послужившие основанием для передачи уголовного дела на рассмотрение президиума Московского областного суда, выслушав адвоката Добровольскую С.И., поддержавшую доводы жалобы, выслушав мнение заместителя прокурора М. <данные изъяты> Можаева М.В., полагавшего необходимым приговор изменить, президиум
УСТАНОВИЛ:
Ротанов А.А. осужден за мошенничество, т.е. совершение хищения чужого имущества путем обмана, в апреле 2014 года, в г. Павловский Посад <данные изъяты>, при изложенных в приговоре обстоятельствах.
Проверив материалы дела и обсудив доводы кассационной жалобы, президиум находит, что приговор подлежат изменению на основании ст.401.15 УПК РФ ввиду существенного нарушения требований уголовного закона, повлиявшего на исход дела.
Приговор в отношении Ротанова А.А. постановлен по правилам главы 40 УПК РФ, при этом судом соблюдены условия и требования ст. 314-316 УПК РФ.
Суд пришел к выводу о том, что обвинение, с которым согласился Ротанов А.А., обоснованно, и правильно квалифицировал его действия по ч.1 ст.159 УК РФ, мотивировав в приговоре решение о необходимости назначения наказания в виде реального лишения свободы.
Вместе с тем, приговор подлежит изменению в связи с существенным нарушением уголовного закона при назначении Ротанову А.А. наказания.
В соответствии со ст. 6 УК РФ наказание и иные меры уголовно- правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.
Согласно ч.3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновного, обстоятельства, смягчающие и отягчающие его наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.
Указанные требования уголовного закона судом в полной мере не выполнены.
Назначая Ротанову А.А. наказание по ч.1 ст. 159 УК РФ, суд установил наличие в его действиях рецидива и признал данное обстоятельство в качестве отягчающего наказание.
В своем решении суд исходил из установленных обстоятельств, согласно которым условное осуждение по приговору Павлово- Посадского городского суда от <данные изъяты> было отменено постановлением этого же суда от <данные изъяты>, с указанием об исполнении назначенного приговором наказания.
Вместе с тем в соответствии с п. "в" ч.4 ст. 18 УК РФ, при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным, если условное осуждение не отменялось и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
В соответствии с п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 г. "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", отмена условного осуждения образует рецидив преступлений только в том случае, когда решение об отмене условного осуждения и о направлении осужденного для отбывания наказания в места лишения свободы было принято до совершения им нового преступления.
Из материалов уголовного дела следует, что Ротанов А.А. на момент совершения преступления, предусмотренного ч.1 ст. 159 УК РФ, в апреле 2014 года, был осужден приговором Павлово- Посадского городского суда от <данные изъяты> по п."а"ч.3 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком на 3 года.
Однако, условное осуждение по приговору от <данные изъяты> было отменено <данные изъяты>, то есть после совершения преступления по данному уголовному делу, в связи с чем, в действиях Ротанова А.А. отсутствует рецидив преступлений, и при назначении наказания у суда не было оснований учитывать данное обстоятельство в качестве отягчающего.
Иных отягчающих наказание Ротанова А.А. обстоятельств в приговоре не приведено.
Вместе с тем в качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел признание вины и явку с повинной Ротанова А.А.
Указанное смягчающее обстоятельство предусмотрено п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ, при его наличии и отсутствии отягчающих обстоятельств, подлежит применению ч.1 ст. 62 УК РФ, ограничивающая верхний предел наказания в виде лишения свободы, и применение которой, исходя из общих правил назначения наказания является обязательным.
Кроме того, в соответствии с п. "в"ч.1 ст. 58 УК РФ отбывание лишения свободы назначается в исправительных колониях строгого режима, мужчинам, осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, ранее не отбывавшим лишение свободы, а также при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.
При отсутствии рецидива преступлений в действиях Ротанова А.А., у суда не было оснований для назначения ему наказания по совокупности приговоров за совершение тяжкого и небольшой тяжести преступлений в исправительном учреждении со строгим режимом.
Кроме того, судом в нарушение положений ст. 70 и 72 УК РФ не указана неотбытая Ротановым А.А. часть наказания по приговору от <данные изъяты>, составляющая 11 месяцев, а исчисляя срок наказания с <данные изъяты>, суд не учел, что срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора, т.е. с <данные изъяты>, с зачетом времени предварительного содержания под стражей по последнему делу в порядке меры пресечения, т. е. с <данные изъяты>.
При таких обстоятельствах президиум полагает, что подлежит смягчению наказание, назначенное Ротанову А.А., как за совершенное им преступление с учетом положений ч.1 и 5 ст. 62 УК РФ, так и по совокупности приговоров в соответствии со ст. 70 УК РФ, с исчислением срока отбывания наказания в соответствии со ст. 72 УК РФ, а режим отбывания наказания в исправительном учреждении - изменению на общий.
Руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осужденного Ротанова Александра Александровича удовлетворить частично.
Приговор мирового судьи судебного участка <данные изъяты> Павлово-Посадского судебного района М. <данные изъяты> от <данные изъяты> в отношении Ротанова Александра Александровича изменить.
Исключить указание о наличии в действиях Ротанова А.А. рецидива и о признании данного обстоятельства в качестве отягчающего.
Назначенное по ч.1 ст.159 УК РФ наказание с применением ч.1 и ч. 5 ст. 62 УК РФ, смягчить до 9 месяцев лишения свободы.
В соответствии с ч.4 ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, частично присоединив не отбытое по приговору от <данные изъяты> наказание, назначить 2 года лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
Срок отбывания окончательного наказания исчислять со дня постановления приговора с <данные изъяты>, с зачетом содержания под стражей в порядке меры пресечения с <данные изъяты>.
В остальном приговор оставить без изменения.
Председательствующий В.Г. Виноградов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка