Постановление Президиума Верховного Суда Удмуртской Республики от 07 июля 2017 года №4У-269/2017, 44У-36/2017

 
ПРЕЗИДИУМ ВЕРХОВНОГО СУДА УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 07 июля 2017 года Дело N 44У-36/2017
 
судья - Померанцев И.Н.
Кас. определение:
Спирин Е.Н. - председ., доклад.,
Ившина О.Г.,
Кузнецова В.В.
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда кассационной инстанции
г. Ижевск 7 июля 2017 года
Президиум Верховного Суда Удмуртской Республики в составе:
председательствующего - Берша С.И.,
членов Президиума - Анисимовой В.И., Никулина А.Л.,
при секретаре Утробине А.С.,
рассмотрел материалы уголовного дела по кассационной жалобе осужденного Архипова С.М. о пересмотре приговора Первомайского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 17 февраля 2009 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 28 мая 2009 года.
Приговором Первомайского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 17 февраля 2009 года
Архипов С.М., ... рождения, уроженец < адрес>, имеющий средне-специальное образование, неработающий, неженатый, зарегистрированный по адресу: < адрес> проживающий по адресу: < адрес>
- осужден по ч. 3 ст. 30, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ с применением ч. 3 ст. 66 УК РФ к 6 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ с применением ч. 2 ст. 66 УК РФ к 9 годам лишения свободы; по ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 10 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбывания наказания Архипову С.М. постановлено исчислять с момента задержания с 23 августа 2008 года.
По делу разрешена судьба вещественных доказательств.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 28 мая 2009 года приговор суда в отношении Архипова С.М. оставлен без изменения.
Этим же приговором осуждены Созонов А.С. и Стерхов М.В., которым отказано в удовлетворении надзорных жалоб.
В кассационной жалобе осужденный Архипов С.М. ставит вопрос о пересмотре приговора и кассационного определения в связи с нарушением уголовно-процессуального закона.
Заслушав доклад судьи Митрофанова С.Г., изложившего обстоятельства, содержание судебных решений, вынесенных по делу, доводы кассационной жалобы, послужившие основанием для её передачи вместе с материалами уголовного дела для разрешения в судебном заседании суда кассационной инстанции, а также выступление заместителя прокурора Удмуртской Республики Перевощикова А.И. об удовлетворении кассационной жалобы осужденного и изменении судебных постановлений, Президиум
установил:
по приговору суда Архипов С.М. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенном группой лиц по предварительному сговору с Созоновым А.С., который непосредственно осуществлял их реализацию, в несколько приемов: 11 августа 2008 года - героина массой 0, 09 грамма Н.Э.Б.., действовавшей в роли покупателя наркотического средства в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками правоохранительных органов; 12 августа 2008 года - героина массой 0, 19 грамма Н.Э.Б.., действовавшей в роли покупателя наркотического средства в ходе проверочной закупки, проводимой сотрудниками правоохранительных органов; 12 августа 2008 года - героина массой 0, 65 грамма, находившегося при Созонове А.С., который в ходе задержания данное наркотическое средство сбросил на лестничную площадку седьмого этажа четвертого подъезда дома < адрес>
Он же признан виновным в группе лиц по предварительному сговору со Стерховым М.В. в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств (героина) общей массой 3, 5 грамма, что составляет особо крупный размер, имевшем место 13 августа 2008 года, и в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств (героина) в особо крупном размере общей массой 4, 71 грамма, имевшем место 23 августа 2008 года.
Преступления Архиповым С.М. совершены в г. Ижевске Удмуртской Республики при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
Указанные действия осужденного судом квалифицированы ч. 3 ст. 30, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 11-12 августа 2008 года), ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 13 августа 2008 года) и ч. 2 228 УК РФ (преступление от 23 августа 2008 года).
Уголовное дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства, предусмотренном главами 35-39 УПК РФ. В судебном заседании Архипов С.М. вину в предъявленном обвинении признал частично.
В кассационной жалобе Архипов С.М. ставит вопрос о пересмотре судебных решений ввиду их незаконности, необоснованности, несправедливости вследствие нарушения уголовно-процессуального закона. По мнению осужденного, сотрудники правоохранительных органов нарушили требования Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», поскольку, выявив факт сбыта им наркотического средства, не пресекли его последующие незаконные действия, а напротив, продолжая оперативно-розыскные действия, спровоцировали его на дальнейший сбыт наркотических средств.
Президиум находит приговор суда и кассационное определение в отношении Архипова С.М. подлежащими изменению по следующим основаниям.
Виновность Архипова С.М. в покушении группой лиц по предварительному сговору с Созоновым А.С. на незаконный сбыт наркотических средств (героина) общей массой 0, 09 грамма, имевшем место 11 августа 2008 года, а также в приготовлении группой лиц по предварительному сговору со Стерховым М.В. к незаконному сбыту наркотических средств (героина) общей массой 3, 5 грамма, что составляет особо крупный размер, имевшем место 13 августа 2008 года, и в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств (героина) в особо крупном размере общей массой 4, 71 грамма, имевшем место 23 августа 2008 года, полностью доказана совокупностью исследованных в судебном заседании относимых, допустимых и достоверных доказательств, которые судом подробно изложены в приговоре, в том числе материалами оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», которая проведена в соответствии с требованиями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности». Как следует из приговора, что также не оспаривается в жалобе самим осужденным и находит подтверждение имеющимися в материалах уголовного дела доказательствами, которые были предметом исследования в судебном заседании, оперативное мероприятие «проверочная закупка» в отношении осужденного 11 августа 2008 года проводилось на основе имеющейся у сотрудников правоохранительных органов информации о том, что Архипов С.М. занимается сбытом наркотических средств. Соответственно, его умысел на сбыт героина массой 0, 09 грамма сформировался независимо от действий сотрудников правоохранительных органов. В данном случае проведение 11 августа 2008 года оперативного мероприятия было основано на законе.
Однако этого нельзя утверждать в отношении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проведенного 12 августа 2008 года.
Как усматривается из приговора суда и материалов уголовного дела, в один из дней 2008 года Архипов С.М. и Созонов А.С. вступили в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотических средств. Согласно разработанному преступному плану в обязанности Архипова С.М. входило: незаконные приобретение и хранение наркотического средства «героин», последующая передача наркотического средства Созонову А.С. для незаконного сбыта. В обязанности Созонова А.С. входило: незаконное хранение наркотического средства «героин», его расфасовка и последующий незаконный сбыт наркозависимым лицам.
Реализуя единый преступный умысел, 11 августа 2008 года около 18 часов 30 минут у дома < адрес> Созонов А.С., согласно отведенной ему преступной роли, действуя согласованно с Архиповым С.М., незаконно сбыл Н.Э.Б.., действовавшей в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», проводимого сотрудниками Управления ФСКН РФ по Удмуртской Республике в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», наркотическое средство «героин» массой 0, 09 грамма, упакованное в фольгированный сверток. В ходе личного досмотра 11 августа 2008 года с 19 часов 40 минут до 19 часов 57 минут Н.Э.Б.. выдала сотрудникам УФСКН РФ по Удмуртской Республике наркотическое средство, упакованное в фольгированный сверток, приобретенное у Созонова А.С.
В продолжение единого преступного умысла 12 августа 2008 года около 13 часов 30 минут на лестничной площадке седьмого этажа у квартиры < адрес> Созонов А.С., согласно отведенной ему преступной роли, действуя согласованно с Архиповым С.М., незаконно сбыл Н.Э.Б.., действовавшей в рамках оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка», наркотическое средство «героин» массой 0, 19 грамма, упакованное в фольгированный сверток. Оставшуюся часть наркотического средства «героин» в крупном размере массой 0, 65 грамма Созонов А.С. продолжил незаконно хранить при себе в целях дальнейшего незаконного сбыта совместно и согласованно с Архиповым С.М. В ходе личного досмотра 12 августа 2008 года с 15 часов 25 минут до 15 часов 45 минут Н.Э.Б. выдала сотрудникам УФСКН РФ по Удмуртской Республике наркотическое средство, упакованное в фольгированный сверток, приобретенное у Созонова А.С.
12 августа 2008 года около 15 часов на лестничной площадке у входной двери квартиры < адрес> Созонов А.С. был задержан сотрудниками УФСКН РФ по Удмуртской Республике по подозрению в незаконном сбыте наркотического средства Н.Э.Б. В целях избежать ответственность в ходе задержания Созонов А.С. сбросил на лестничную площадку седьмого этажа четвертого подъезда в доме < адрес> три фольгированных свертка с наркотическим средством «героин» в крупном размере общей массой 0, 65 грамма, незаконно хранимым им совместно с Архиповым С.М. в целях незаконного сбыта. В ходе обыска в жилище Созонова А.С. по адресу: < адрес> на лестничной площадке седьмого этажа четвертого подъезда указанного дома, было обнаружено и изъято наркотическое средство «героин» в крупном размере общей массой 0, 65 грамма, находящееся в трех фольгированных свертках.
Таким образом, в результате действий сотрудников правоохранительных органов Архипов С.М. и Созонов А.С. не смогли довести до конца совместные преступные действия, направленные на незаконный сбыт наркотического средства «героин» массой 0, 09 грамма 11 августа 2008 года и наркотического средства «героин» общей массой 0, 84 грамма 12 августа 2008 года, по не зависящим от них обстоятельствам.
Действия Архипова С.М. по факту покушения на незаконный сбыт наркотических средств, имевшего место 11 и 12 августа 2008 года, суд квалифицировал по ч. 3 ст. 30 и пп. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенное группой лиц по предварительному сговору, то есть умышленные действия лица, непосредственно направленные на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, совершенные группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.
Указанная квалификация действий осужденного не соответствует уголовному закону по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 3 ст. 1 УПК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью законодательства Российской Федерации, регулирующего уголовное судопроизводство. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные данным Кодексом, то применяются правила международного договора.
Согласно п. 1 ст. 6 Конвенции от 4 ноября 1950 года «О защите прав человека и основных свобод», ратифицированной Российской Федерацией (Федеральный закон от 30 марта 1998 года № 54-ФЗ), каждый в случае спора о его гражданских правах и обязанностях или при предъявлении ему любого уголовного обвинения имеет право на справедливое и публичное разбирательство дела в разумный срок независимым и беспристрастным судом, созданным на основе закона.
В силу изложенного справедливость судебного разбирательства предполагает и справедливый способ получения доказательств по уголовному делу.
Вышеизложенные требования норм международного права в их взаимосвязи с действующими нормами закона, регулирующими уголовную ответственность за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, согласно разъяснениям, содержащимся в п. 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 15 июня 2006 года № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» (с изменениями и дополнениями от 30 июня 2015 года), обязывают суды проверять законность проведения по уголовному делу оперативно-розыскного мероприятия при использовании его результатов в качестве доказательства виновности лица, привлеченного к уголовной ответственности.
Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Созоновым А.С. наркотических средств сотрудниками правоохранительных органов была использована помощь привлеченного в качестве покупателя наркотических средств свидетеля Н.Э.Б.., действовавшей в рамках проводимых сотрудниками полиции оперативно-розыскных мероприятий.
При этом представленными доказательствами объективно подтверждено, что оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» в отношении Созонова А.С. 11 августа 2009 года проводилось на основании имевшейся оперативной информации в отношении неустановленного мужчины по имени А., проживающего по адресу: г. < адрес>, который совместно с другими неустановленными лицами осуществляет на территории г. Ижевска, а также по месту своего жительства: г. < адрес>, хранение и сбыт наркотического средства «героин» в крупном размере.
Об этом свидетельствует рапорт старшего оперуполномоченного 1-го отдела ОС Управления ФСКН РФ по Удмуртской Республике Ложкина Е.Н. от 11 августа 2008 года (т. 1, л.д. 17) и постановление о проведении оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 11 августа 2008 года в отношении неустановленного мужчины по имени А. и других неустановленных лиц, осуществляющих совместно с ним преступную деятельность (т. 1, л.д. 18).
После проведения 11 августа 2008 года оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка", в ходе которой была подтверждена ранее полученная оперативная информация и выявлен сбыт неустановленным мужчиной А. (Созоновым А.С.) наркотического вещества «героин» массой 0, 09 грамма Н.Э.Б. действовавшей в качестве покупателя, сотрудниками правоохранительных органов 12 августа 2008 года проведено аналогичное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" в отношении Созонова А.С. с участием того же привлеченного лица - Н.Э.Б. (т. 1, л.д. 29 - 35).
Постановление о проведении второй проверочной закупки наркотических средств (т. 1, л.д. 34) не содержит каких-либо иных целей, обосновывающих необходимость проведения повторного оперативно-розыскного мероприятия, и по своему содержанию является полностью идентичным первому.
В соответствии с положениями п. 2 ст. 6 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности, задачами которой являются:
- выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;
- осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших;
- добывание информации о событиях или действиях(бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации;
- установление имущества, подлежащего конфискации.
Согласно ст. 7 указанного Закона основаниями проведения оперативно-розыскных мероприятий являются:
1.Наличие возбужденного уголовного дела.
2.Ставшие известными органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.
3.Розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших.
4.События или действия, создающие угрозу государственной военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.
Однако следует отметить, что вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности после того, как 11 августа 2008 года сотрудники правоохранительных органов уже выявили факт сбыта Созоновым А.С. наркотического средства, они не только не пресекли его противоправных действий, но и сами не прекратили свои мероприятия, а вновь 12 августа 2008 года провели однотипное оперативно-розыскное мероприятие "проверочная закупка" с привлечением Н.Э.Б. в отношении уже известного им лица, подтолкнув тем самым Созонова А.С. на дальнейшую продажу наркотических средств.
При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Созонова А.С., без указания новых целей их проведения не вызывались необходимостью, поскольку, как усматривается из материалов уголовного дела, проверочная закупка 12 августа 2008 года проводилась в отношении известного сотрудникам полиции лица, а не с целью выявления канала поступления наркотических средств осужденному, а также установления иных, кроме Созонова А.С., лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков.
Из требований справедливого суда согласно ст. 6 Европейской конвенции «О защите прав человека и основных свобод» следует, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации органов полиции.
Таким образом, по делу усматривается, что оперативно-розыскное мероприятие «проверочная закупка» наркотических средств у Созонова А.С. 12 августа 2008 года было проведено при отсутствии предусмотренных ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» законных оснований.
С учетом этого, в соответствии с требованиями ст. ст. 73, 75 УПК РФ, результаты оперативно-розыскных мероприятий, использованные органами предварительного следствия в качестве доказательств, подтверждающих вину Архипова С.М., а также судом при постановлении приговора в части его осуждения за покушение на сбыт в крупном размере 12 августа 2008 года группой лиц по предварительному сговору с Созоновым А.С. наркотического средства Н.Э.Б.., являются недопустимыми.
С учетом изложенного из обвинения Архипова С.М. подлежит исключению факт сбыта наркотического средства «героин» массой 0, 19 грамма Н.Э.Б. действовавшей в качестве покупателя, выявленный в результате проверочной закупки, проведенной сотрудниками правоохранительных органов 12 августа 2008 года, а также факт обнаружения и изъятия наркотического средства «героин» в крупном размере общей массой 0, 65 грамма, находящегося в трех фольгированных свертках, изъятого в ходе задержания Созонова А.С. 12 августа 2008 года.
Кроме того, согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 7 февраля 2006 года № 76 «Об утверждении крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ для целей статей 228, 228.1 и 229 УК РФ» наркотическое средство «героин» массой 0, 09 грамма не является крупным размером, в связи с чем действия Архипова С.М. по факту незаконного сбыта Н.Э.Б. 11 августа 2008 года наркотического средства «героин» общей массой 0, 09 грамма следует переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ) как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенное группой лиц по предварительному сговору.
В связи с уменьшением первоначального объема обвинения, наказание, назначенное Архипову С.М. за совершение покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, с учетом установленных фактических обстоятельств и требований статей 6, 60 УК РФ, подлежит смягчению.
С учетом указанных изменений подлежит снижению и окончательное наказание, назначенное осужденному по совокупности преступлений с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ.
При таких обстоятельствах доводы кассационной жалобы Архипова С.М. о необходимости пересмотра приговора суда и кассационного определения вследствие существенного нарушения уголовного и уголовно-процессуального закона заслуживают внимания и подлежат удовлетворению, а назначенное осужденному наказание подлежит соразмерному снижению.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14 и 401.15 УПК РФ, Президиум
постановил:
кассационную жалобу осужденного Архипова С.М. удовлетворить.
Приговор Первомайского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 17 февраля 2009 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Удмуртской Республики от 28 мая 2009 года в отношении Архипова С.М. изменить.
Исключить из приговора его осуждение за незаконные действия с наркотическим средством общей массой 0, 84 грамма, совершенные 12 августа 2009 года.
Действия Архипова С.М. по эпизоду покушения на незаконный сбыт наркотического средства от 11 августа 2009 года с ч. 3 ст. 30, пп. «а», «б» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ переквалифицировать на ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года № 162-ФЗ), по которой назначить 5 лет 6 месяцев лишения свободы.
Считать Архипова С.М. осужденным с применением ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 и ч. 2 ст. 228 УК РФ, к 10 годам лишения свободы.
В остальном приговор суда и кассационное определение в отношении Архипова С.М. оставить без изменения.
Председательствующий подпись С.И. Берш
Копия верна: судья  
 Верховного Суда
Удмуртской Республики С.Г. Митрофанов



Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка