Постановление Президиума Астраханского областного суда от 28 ноября 2017 года №4У-250/2017, 44У-85/2017

 
ПРЕЗИДИУМ АСТРАХАНСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 28 ноября 2017 года Дело N 44У-85/2017
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
суда кассационной инстанции
г. Астрахань 28 ноября 2017 г.
Президиум Астраханского областного суда в составе:
председательствующего Василенко О.Н.,
членов президиума: Шустовой Т.П., Мухамбеталиевой Н.Х., Сафаровой Н.Г., Тагировой А.Ш.,
с участием заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В.,
адвоката Емельянчика М.А.,
при ведении протокола секретарем Крыловой И.В.,
рассмотрел дело по кассационной жалобе осужденного Балашова В.А. о пересмотре приговора Ленинского районного суда г. Астрахани от 1 декабря 2011г. и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 16 февраля 2012 г.
Заслушав доклад судьи Подопригора Е.В. по обстоятельствам дела, содержанию судебных решений, доводам кассационной жалобы, мотивам возбуждения кассационного производства, выслушав адвоката Емельянчика М.А., поддержавшего доводы жалобы, заместителя прокурора Астраханской области Харитонова Д.В., полагавшего, что состоявшиеся в отношении Балашова В.А. судебные решения подлежат изменению ввиду допущенных судом нарушений уголовно-процессуального закона, президиум Астраханского областного суда
УСТАНОВИЛ:
Приговором Ленинского районного суда г. Астрахани от 1 декабря 2011 г.
Балашов В.А., ДД.ММ.ГГГГ рождения, уроженец <адрес>, судимый:
- 30 октября 2000 (с учетом внесенных в приговор изменений) по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК Российской Федерации к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, постановлением от 21 апреля 2003 г. освобожден 30 апреля 2003 г. условно-досрочно на срок 1 год 3 месяца 10 дней,
- 22 сентября 2003 г. (с учетом внесенных в приговор изменений) по пп. "в", "г" ч. 2 ст. 158 УК Российской Федерации к 4 годам лишения свободы, на основании ст. 79, 70 УК Российской Федерации, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 30 октября 2000 г., к 4 годам 5 месяцам лишения свободы,
- 29 декабря 2003 г. (с учетом внесенных в приговор изменений) по ч. 3 ст. 158 УК Российской Федерации к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК Российской Федерации, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 22 сентября 2003 г., к 5 годам 6 месяцам лишения свободы,
- 13 января 2004 г. (с учетом внесенных в приговор изменений)
по п. "б" ч. 2 ст. 158 УК Российской Федерации к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 5 ст. 69 УК Российской Федерации, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 29 декабря 2003 г., окончательно к 5 годам 7 месяцам лишения свободы,
- 30 июня 2004 г. по ч. 3 ст. 158 (по двум преступлениям) к 3 годам лишения свободы по каждому, ст. 324 УК Российской Федерации к 4 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК Российской Федерации к 4 годам лишения свободы, в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК Российской Федерации, путем частичного сложения назначенного наказания и наказаний по приговорам от 22 сентября 2003 г., 29 декабря 2003 г., 13 января 2004 г., окончательно к 7 годам лишения свободы, освобожден 23 июля 2010 г. по отбытии наказания,
осужден:
- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 2281 УК Российской Федерации (по преступлению от 2 июня 2011 г.) к 8 годам лишения свободы,
- по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 2281 УК Российской Федерации (по преступлению от 14 июня 2011 г.) к 8 годам лишения свободы,
- по ч. 2 ст. 228 УК Российской Федерации (по преступлению от 15 июня 2011 г.) к 4 годам лишения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК Российской Федерации, по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 10 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Балашов В.А. признан виновным в двух покушениях на незаконный сбыт наркотических средств в особо крупном размере - <данные изъяты> массой <данные изъяты> г. и <данные изъяты> г., совершенных соответственно 2 июня 2011г. и 14 июня 2011г.; а также в незаконном изготовлении, хранении без цели сбыта наркотического средства в особо крупном размере - <данные изъяты>, массой <данные изъяты> г., совершенном 15 июня 2011г.
Преступления совершены в г. Астрахани при обстоятельствах, изложенных в приговоре.
В судебном заседании Балашов В.А. виновность в совершении преступлений признал частично.
Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 16 февраля 2012 г. приговор изменен: с учетом положений ч. 3 ст. 68 УК Российской Федерации назначенное Балашову В.А. по ч. 2 ст. 228 УК Российской Федерации наказание смягчено до 3 лет лишения свободы, и на основании ч. 3 ст. 69 УК Российской Федерации окончательно назначено 9 лет лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; из приговора исключена ссылка на показания свидетелей К. (<данные изъяты>), М. (<данные изъяты>), Г. (<данные изъяты>), С. (<данные изъяты>), Артеменко (<данные изъяты>), как на доказательство виновности Балашова В.А.
В остальной части приговор оставлен без изменения.
Постановлением Заводского районного суда г. Саратова от 22 октября 2013 г. приговор Ленинского районного суда г. Астрахани от 1 декабря 2011 г. приведен в соответствие с действующим уголовным законом: действия Балашова В.А. по двум преступлениям, предусмотренным ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 3 ст. 2281 УК Российской Федерации (соответственно от 2 июня 2011 г. и 14 июня 2011 г.) переквалифицированы на ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 2281 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ) и назначено наказание 8 лет лишения свободы по каждому; действия Балашова В.А. по ч. 2 ст. 228 УК Российской Федерации переквалифицированы на ч. 1 ст. 228 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ), назначено наказание 1 год лишения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК Российской Федерации, путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы.
В остальной части приговор оставлен без изменения.
Апелляционным постановлением Саратовского областного суда от 16 января 2014 г. постановление Заводского районного суда г. Саратова от 22 октября 2013 г. в части приведения приговора Ленинского районного суда г. Астрахани от 1 декабря 2011 г. оставлено без изменения.
В кассационной жалобе осужденный Балашов В.А. ставит вопрос об изменении состоявшихся в отношении него судебных решений, исключении из осуждения преступления от 14 июня 2011 г. и смягчении наказания.
Указывает, что проведение 14 июня 2011 г. повторного оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", с учетом установленных сотрудниками полиции в ходе аналогичного мероприятия от 2 июня 2011 г. обстоятельств осуществленного им сбыта наркотических средств, являлось незаконным, действия оперативных сотрудников носили провокационный характер.
Изучив доводы кассационной жалобы, проверив материалы уголовного дела, президиум приходит к следующему.
В обоснование своих выводов о виновности Балашова В.А. в инкриминируемых деяниях, суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные доказательства, в том числе, полученные в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий.
Между тем, суд не учел положения уголовно-процессуального закона, регламентирующие необходимость обоснования приговора допустимыми доказательствами, что повлияло на правильность принятого решения.
По смыслу ст. 75, 89 УПК Российской Федерации и ст. 7 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты оперативно-розыскных мероприятий могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла, направленного на совершение преступления и сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.
Федеральным законом от 12 августа 1995 г. (с последующими изменениями и дополнениями) "Об оперативно-розыскной деятельности" предусмотрено проведение оперативно-розыскного мероприятия в форме проверочной закупки наркотических средств в целях выявления, пресечения и раскрытия преступлений, а также установления лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, в том числе лиц, занимающихся незаконным оборотом наркотических средств.
Проведение повторного оперативно-розыскного мероприятия, а также очередной проверочной закупки у одного и того же лица, должно быть обосновано и мотивировано, в том числе новыми основаниями и целями.
Целями повторной проверочной закупки могут быть пресечение и раскрытие организованной преступной группы и установление всех ее соучастников, выявление преступных связей участников незаконного оборота наркотических средств, установление каналов поступления наркотиков и т.п.
Судом установлено, что 2 июня 2011 г. оперативными сотрудниками полиции в связи с имеющейся информацией о незаконном сбыте Балашовым В.А. наркотических средств, в отношении последнего проведено оперативно-розыскное мероприятие "Проверочная закупка", в ходе которого Балашов В.А. под контролем сотрудников полиции незаконно сбыл участнику данного мероприятия, действующему под псевдонимом "Андрей", наркотическое средство - <данные изъяты>
Несмотря на выявление факта незаконного сбыта Балашовым В.А. наркотического средства, сотрудники полиции 14 июня 2011 г. провели аналогичное оперативно-розыскное мероприятие с повторным привлечением в качестве закупщика лица под псевдонимом "Андрей", которому Балашовым В.А. был осуществлен сбыт наркотического средства - <данные изъяты>.
В соответствии с требованиями ст. 2 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", задачами оперативно-розыскной деятельности является, в частности, выявление, предупреждение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц их подготавливающих, совершающих или совершивших.
Таким образом, последующие действия сотрудников полиции, связанные с проведением 14 июня 2011 г. повторного оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", совершены вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, указанным в Федеральном законе "Об оперативно-розыскной деятельности".
В данном случае сотрудники полиции, выявив 2 июня 2011 г. факт сбыта Балашовым В.А. наркотического средства участнику оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка" под псевдонимом "Андрей", не только не пресекли действия осужденного, но и вновь провели аналогичное оперативно-розыскное мероприятие с привлечением того же лица для приобретения у осужденного наркотического средства, что не было вызвано оперативной необходимостью и не имело новых результатов.
При таких условиях, данные, полученные при проведении оперативно-розыскных мероприятий, проведенных 14 июня 2011 г., нельзя признать отвечающими требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом.
Указанные нарушения закона не были устранены судом кассационной инстанции при проверке законности и обоснованности постановленного в отношении Балашова В.А. приговора.
Допущенные судом нарушения уголовно - процессуального закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, что в соответствии с ч. 1 ст. 40115 УПК Российской Федерации является основанием для изменения судебного решения в кассационном порядке.
При таких обстоятельствах, судебные решения в отношении Балашова В.А. (с учетом внесенных в них изменений) подлежат отмене в части его осуждения по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 2281 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ) (по преступлению от 14 июня 2011 г.), производство по делу в этой части подлежит прекращению за отсутствием в его действиях состава преступления, с признанием за осужденным права на частичную реабилитацию, а наказание, назначенное по правилам ч. 2 ст. 69 УК Российской Федерации, подлежит смягчению.
Изменения, внесенные в состоявшиеся в отношении Балашова В.А. судебные решения, не ставят под сомнение обоснованные выводы суда об отсутствии оснований для изменения категории преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 2281 УК Российской Федерации (преступление от 2 июня 2011 г.) на менее тяжкую, в соответствии с положениями ч. 6 ст. 15 УК Российской Федерации.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 40114, ч. 1 ст. 40115 УПК Российской Федерации, президиум Астраханского областного суда
ПОСТАНОВИЛ:
Кассационную жалобу осужденного Балашова В.А. - удовлетворить.
Приговор Ленинского районного суда г. Астрахани от 1 декабря 2011 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Астраханского областного суда от 16 февраля 2012 г., постановление Заводского районного суда г. Саратова от 22 октября 2013 г., апелляционное постановление Саратовского областного суда от 16 января 2014 г. в отношении Балашова В.А. в части осуждения его по ч. 3 ст. 30 п. "б" ч. 2 ст. 2281 УК Российской Федерации (по преступлению от 14 июня 2011 г.) отменить, дело в этой части производством прекратить за отсутствием состава преступления, на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК Российской Федерации.
Считать Балашова В.А. осужденным по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 2 ст. 2281 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ) к 8 годам лишения свободы, по ч. 1 ст. 228 УК Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 1 марта 2012 г. N 18-ФЗ) к 1 году лишения свободы.
Смягчить наказание, назначенное по ч. 2 ст. 69 УК Российской Федерации, по совокупности преступлений, до 8 лет 4 месяцев лишения свободы.
Признать за осужденным Балашовым В.А. право на частичную реабилитацию на основании п. 4 ч. 2 ст. 133 УПК Российской Федерации.
В остальном судебные решения оставить без изменения.
СОГЛАСОВАНО


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка