Постановление Президиума Волгоградского областного суда от 13 декабря 2017 года №4У-2109/2017, 44У-156/2017

ПРЕЗИДИУМ ВОЛГОГРАДСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 13 декабря 2017 года Дело N 44У-156/2017
Президиум Волгоградского областного суда в составе:
председательствующего - Подкопаева Н.Н.,
членов президиума - Клочкова А.В., Сундукова С.О., Поволоцкой И.А., Юткиной С.М., Свиридовой Ю.В., Соловьевой Н.А.,
с участием заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М.,
осужденного Ленкова А.Н., участвующего с использованием средств видеоконференц-связи,
при секретаре Луковой Д.С.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. о пересмотре приговора Волжского городского суда Волгоградской области от 27 марта 2014 года и апелляционного определения Волгоградского областного суда от 07 октября 2014 года.
Приговором Волжского городского суда Волгоградской области от 27 марта 2014 года
Ленков А.Н., родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, <.......>
осуждён
по ч. 1 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) к лишению свободы сроком 10 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в доход государства в размере 500 000 рублей.
Указанным приговором Ленков А.Н. оправдан по ч. 2 ст. 210 УК РФ на основании п.3 ч.2 ст.302 УПК РФ, в связи с отсутствием в его действиях состава преступления, с признанием за ним права на реабилитацию, предусмотренного ст. 133,134 УПК РФ.
Срок отбывания наказания Ленкову А.Н. постановлено исчислять с 26 апреля 2012 года, с момента фактического задержания.
Разрешены вопросы о мере пресечения и вещественных доказательствах.
По делу также осуждены ФИО 1., ФИО 2., ФИО 3., ФИО 4, ФИО 5., ФИО 6., ФИО 7., ФИО 8., судебные решения в отношении которых не обжалуются.
Апелляционным определением Волгоградского областного суда от 07 октября 2014 года приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 27 марта 2014 года в отношении Ленкова А.Н. оставлен без изменения.
В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М. ставит вопрос о снижении Ленкову А.Н. основного наказания до 9 лет 10 месяцев лишения свободы и исчислении ему срока отбывания наказания с 25 апреля 2012 года.
Заслушав доклад судьи Волгоградского областного суда Никитиной В.Н., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание судебных решений, мотивы кассационного представления, послужившие основанием для передачи уголовного дела на рассмотрение суда кассационной инстанции, выступление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., поддержавшего доводы кассационного представления, осуждённого Ленкова А.Н., полагавшего кассационное представление удовлетворить, а также снизить дополнительное наказание в виде штрафа, президиум Волгоградского областного суда
установил:
согласно приговору, Ленков А.Н. признан виновным в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, организованной группой, в особо крупном размере (преступления от 12 апреля 2012 года, 24 апреля 2012 года и 25 апреля 2012 года).
Преступление совершено при обстоятельствах, установленных судом первой инстанции.
В период времени с января 2011 года по конец февраля 2012 года в г. Волжском Волгоградской области ФИО 1., ФИО 2., Ленков А.Н., ФИО 3., ФИО 5 и ФИО 4., имея умысел на незаконный сбыт наркотических средств неопределённому кругу лиц, объединились под руководством ФИО 1. в устойчивую преступную группу для совершения особо тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.
03 апреля 2012 года ФИО 1., находясь в г. Волжском незаконно приобрёл у лица, в отношении которого материалы уголовного дела выделены в отдельное производство, партию наркотического средства - героин (диацетилморфин), общей массой не менее 882,354 грамма, который через тайник передал Ленкову А.Н. Последний перенёс данное наркотическое средство в арендованный ФИО 3. гаражный бокс N <...> <.......> расположенный по <адрес>, где вместе с ФИО 2. в период с 03 апреля по 11 апреля 2012 года они расфасовали часть наркотического средства массой 42,054 грамма, в не менее 539 свёртка и стали незаконно хранить в данном гараже, приготовив наркотик для передачи ФИО 3 в целях дальнейшего незаконного сбыта.
В период времени с 03 апреля по 11 апреля 2012 года ФИО 3 забрал из данного гаражного бокса 539 свёртков с расфасованным наркотиком, перенёс их в арендованную ФИО 5 квартиру <адрес>, где совместно с последним стал незаконно хранить в целях последующего совместного незаконного сбыта.
12 апреля 2012 года около 10 часов ФИО 3. путём сокрытия в тайник, расположенный у бетонного забора под первой аркой здания роддома по адресу: <адрес>, передал не менее 36 свёртков с наркотическим средством - героин (диацетилморфин), общей массой не менее 4,236 грамма ФИО 4 для организации дальнейшего незаконного сбыта через тайники, фиксации информации о местонахождении тайников, и передачи необходимой информации "диспетчеру" ФИО 5 в целях последующего незаконного сбыта указанного наркотического средства на территории г.Волжского. 12 апреля 2012 года около 11 часов 30 минут ФИО 4., выполняя свою роль в деятельности организованной преступной группы, с вышеуказанным наркотическим средством, проследовал к развлекательному комплексу "<.......>", расположенному по адресу: <адрес>, для последующей раскладки данных свёртков с наркотиками в тайники, но в ходе проведения сотрудниками наркоконтроля оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", был задержан. В ходе личного досмотра ФИО 4 обнаружены и изъяты 36 свёртков из фольги с наркотическим средством - героин (диацетилморфин), общей массой 4,236 грамма, относящейся к категории особо крупного размера.
24 апреля 2012 года около 12 часов ФИО 3., продолжая реализовывать совместный умысел организованной преступной группы на сбыт наркотического средства, замещая задержанного ФИО 4 и выполняя функцию "раскладчика", из <адрес>, взял не менее 79 свёртков с расфасованным наркотическим средством - героин (диацетилморфин), общей массой не менее 6,19 грамма, в целях их раскладки по тайникам, для совместного незаконного сбыта через "диспетчера" ФИО 5 на территории г.Волжского, о чём посредством сотовой телефонной связи отчитался перед ФИО 1. Однако 24 апреля 2012 года около 12 часов 03 минуты в ходе проведения сотрудниками УФСКН оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение", ФИО 3 был задержан у дома <адрес>, где в ходе его личного досмотра были обнаружены и изъяты 79 свёртков из фольги с наркотическим средством - героин (диацетилморфин), общей массой 6,19 грамма, относящегося к категории особо крупного размера.
24 апреля 2012 года около 12 часов 30 минут в ходе проведения сотрудниками наркоконтроля оперативно-розыскных мероприятий, ФИО 5 был задержан в квартире <адрес> где в ходе осмотра жилища были обнаружены и изъяты незаконно хранимые им с целью совместного и согласованного незаконного сбыта в составе организованной группы 424 свёртка с наркотическим средством - героин (диацетилморфин), общей массой 31,628 грамма, относящейся к категории особо крупного размера.
После задержания 25 апреля 2012 года ФИО 1., ФИО 2. и Ленкова А.Н., в этот же день в период времени с 18 часов 50 минут до 20 часов 20 минут в ходе осмотра гаражного бокса <.......> по адресу: <адрес> было обнаружено и изъято незаконно хранимое ФИО 1., ФИО 2., Ленковым А.Н. с целью совместного незаконного сбыта в составе организованной группы, оставшееся наркотическое средство - героин (диацетилморфин), общей массой 840,3 грамма, относящееся к категории особо крупного размера.
В кассационном представлении заместитель прокурора Волгоградской области Русяев А.М., не оспаривая доказанность вины и квалификацию действий Ленкова А.Н., выражает несогласие с судебными решениями в связи с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального законов. Указывает, что санкция ч.3 ст.2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) предусматривает наказание в виде лишения свободы сроком от 8 до 20 лет, с учётом требований ч.2 ст.66 УК РФ максимально возможное наказание Ленкову А.Н. по ч. 1 ст. 30, пп. "а", "г" ч. 3 ст. 2281 УК РФ составляет 10 лет лишения свободы. Суд назначил Ленкову А.Н. за данное преступление максимально возможное наказание, при этом в нарушение ст.60 УК РФ не учёл указанные в приговоре смягчающие его наказание обстоятельства: нахождение на иждивении малолетнего ребёнка, страдающего тяжёлым заболеванием, привлечение к уголовной ответственности впервые, наличие хронического заболевания. Ссылаясь на акт досмотра автомашины под управлением Ленкова А.Н., акт проведения оперативно-розыскного мероприятия "наблюдение" от 25 апреля 2012 года, а также показания сотрудника УФСКН ФИО 9., указывает на неправильное исчисление Ленкову А.Н. срока отбывания наказания с 26 апреля 2012 года, полагает, что фактически Ленков А.Н. был задержан 25 апреля 2012 года. С учётом изложенного, автор кассационного представления ставит вопрос о снижении Ленкову А.Н. основного наказания до 9 лет 10 месяцев лишения свободы и исчисления ему срока отбывания наказания с 25 апреля 2012 года.
Проверив материалы уголовного дела, доводы кассационного представления заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М., президиум приходит к следующему.
Выводы суда о виновности Ленкова А.Н. в совершении инкриминированного преступления соответствуют фактическим обстоятельствам дела, подтверждаются совокупностью собранных по делу и проверенных в судебном заседании доказательств:
показаниями осуждённого ФИО 3., данными на предварительном следствии и оглашёнными в судебном заседании, согласно которым продажей героина в составе группы он занимался с апреля 2011 года, сначала выполнял функции "раскладчика" наркотика по тайникам, затем диспетчера, о поступивших денежных средствах за продажу героина он сообщал ФИО 2 и Ленкову А.Н., в сентябре 2011 года к сбыту наркотиков привлечен ФИО 5, в феврале 2012 года - ФИО 4., последнему он и ФИО 5 представились <.......> и <.......>, также подтвердил факт приготовления к сбыту героина в середине апреля 2012 года и 24 апреля 2012 года;
показаниями осуждённого ФИО 4, данными на предварительном следствии в присутствии защитника, оглашенными в судебном заседании о том, что он выполнял роль "раскладчика" наркотиков, места закладок с героином ему сообщали <.......> и <.......>, 12 апреля 2012 года возле здания старого роддома в г. Волжском он взял пачку сигарет со свертками героина для дальнейшего незаконного сбыта через тайники, и был задержан сотрудниками наркоконтроля, в ходе досмотра было изъято 36 свертков с героином;
показаниями осуждённого ФИО 5., согласно которым в сентябре 2011 года он согласился на предложение ФИО 2 заниматься продажей наркотиков, о количестве проданного героина и поступивших на счёт денежных средств отчитывался перед ФИО 3. и Ленковым А.Н., 12 апреля 2012 года ФИО 3 принёс в квартиру <адрес>, пакет с 539 свёртками героина, из которых 36 свёртков были переданы ФИО 4., 24 апреля 2012 года ФИО 3. взял 79 свёртков с героином, в этот же день сотрудники полиции в ходе осмотра вышеуказанной квартиры изъяли 424 свёртка с героином;
показаниями свидетелей ФИО 9., ФИО 10, ФИО 11., ФИО 12., ФИО 13., ФИО 14., ФИО 15., ФИО 16 об обстоятельствах проведения ОРМ "Наблюдение", "Оперативный эксперимент", показаниями свидетелей ФИО 17. и ФИО 18 об обстоятельствах их участия в качестве понятых в оперативно-розыскном мероприятии 25 апреля 2012 года, в ходе которого были задержаны ФИО 1., ФИО 2. и Ленков А.Н.;
постановлением о проведении ОРМ "Наблюдение" от 12 апреля 2012 года в отношении ФИО 4., актом личного досмотра ФИО 4 от 12 апреля 2012 года, согласно которому у него обнаружены и изъяты 36 свёртков с порошкообразным веществом серо-белого цвета; справкой об исследовании N1160 от 13 апреля 2012 года, согласно которой вещество (объекты 1-36), изъятое 12 апреля 2012 года у ФИО 4 в ходе личного досмотра, является наркотическим средством - героин (диацетилморфин), массой 4,236 грамма; заключением эксперта N1178 от 14 июня 2012 года, согласно выводам которого вещество в 36 свёртках, изъятое 12 апреля 2012 года в ходе личного досмотра ФИО 4, является наркотическим средством - героин (диацетилморфин) массой 3,606 грамма;
постановлением о проведении ОРМ "Наблюдение" от 24 апреля 2012 года в отношении ФИО 3 и ФИО 5.; актом личного досмотра ФИО 3 от 24 апреля 2012 года, в ходе которого у него обнаружены и изъяты 79 свёртков с порошкообразным веществом серо-белого цвета; протоколом осмотра места происшествия от 24 апреля 2012 года, из которого следует, что при осмотре квартиры <адрес> обнаружены и изъяты полиэтиленовый свёрток с 424 свёртками из фольги с веществом серо-белого цвета; справкой об исследовании N1270 от 25 апреля 2012 года, из которой следует, что вещество (объекты 1-79), изъятое 24 апреля 2012 года у ФИО 3. является наркотическим средством героин (диацетилморфин), общей массой 6,19 грамма; заключением эксперта N1413 от 29 мая 2012 года, согласно выводам которого вещество в 79 свёртках, изъятое в ходе личного досмотра ФИО 3 24 апреля 2012 года, является наркотическим средством - героин (диацетилморфин) массой 6,04 грамма; заключением эксперта N2083 от 31 июля 2012 года, согласно которому вещество в 424 свёртках, изъятых 24 апреля 2012 года в ходе осмотра квартиры <адрес> является наркотическим средством - героин (диацетилморфин) массой 31,628 грамма;
постановлением о проведении ОРМ "Наблюдение" от 25 апреля 2012 года в отношении ФИО 1., ФИО 2., Ленкова А.Н.; протоколом осмотра места происшествия от 25 апреля 2012 года с участием ФИО 2 согласно которому при осмотре гаражного бокса <.......> по <адрес> были изъяты: пакет из полимерного материала с порошкообразным веществом серо - белого цвета, два полимерных свёртка с порошкообразным веществом серо - белого цвета; канистра с двумя полимерными пакетами с порошкообразным веществом серо - белого цвета, три полимерных пакета с веществом серо - белого цвета; один фольгированный свёрток с аналогичным веществом; справкой об исследовании N1282 от 26 апреля 2012 года, согласно которой вещество в 9 свёртках, изъятое в ходе осмотра гаражного бокса <.......>", является наркотическим средством - героин (диацетилморфин), массой 140,63 грамма; 165,71 грамма; 78,69 грамма; 78,94 грамма; 94,38 грамма; 40,02 грамма; 77,05 грамма; 84,99 грамма; 48,01 грамма; заключением эксперта N1420 от 27 июня 2012 года, из которого следует, что вещество в 9 свёртках, изъятых в ходе осмотра места происшествия <.......>", гаражный бокс <.......> от 25 апреля 2012 года, является наркотическим средством - героин (диацетилморфин), массой 140,55 грамма, 165,63 грамма, 78,61 грамма, 78,86 грамм, 94,30 грамма, 39,94 грамма, 79,97 грамма, 84,91 грамма, 47,93 грамма; справкой об исследовании N1283 от 26 апреля 2012 года, согласно которой представленное на исследование вещество в двух свёртках, изъятое в ходе осмотра гаражного бокса <.......>", является наркотическим средством - героин (диацетилморфин), массой 0,097 грамма, 9,205 грамма; заключением эксперта N1402 от 20 июня 2012 года, согласно которому вещество в двух свёртках, изъятых в ходе осмотра гаражного бокса <.......> является наркотическим средством - героин (диацетилморфин), массой 0,057 грамма и 9,125 грамма; и другими доказательствами, исследованными судом и приведёнными в приговоре.
Выводы суда о виновности Ленкова А.Н. в совершении преступления соответствуют фактическим обстоятельствам дела, основаны на проверенных в судебном заседании и приведённых в приговоре доказательствах, которым судом дана надлежащая оценка, соответствующая требованиям ст.88 УПК РФ.
Действия Ленкова А.Н. по ч.1 ст.30, п.п."а", "г" ч.3 ст.2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ) квалифицированы правильно.
Вместе с тем, президиум находит, что судебные решения в отношении осуждённого Ленкова А.Н. подлежат изменению на основании ч.1 ст.40115 УПК РФ в связи с неправильным применением уголовного и уголовно-процессуального закона.
Из приговора усматривается, что при назначении Ленкову А.Н. наказания суд учёл характер и степень общественной опасности преступления, данные о его личности, обстоятельства, смягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осуждённого и на условия жизни его семьи.
Обстоятельствами, смягчающими наказание Ленкова А.Н., судом признаны: привлечение к уголовной ответственности впервые, состояние его здоровья, наличие хронического заболевания, нахождение на иждивении малолетнего ребёнка, страдающего тяжёлым заболеванием.
Обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.
Суд мотивировал невозможность применения положений ст.64 и ст.73 УК РФ, а также обосновал неприменение положений ч.6 ст.15 УК РФ, оснований считать такие выводы ошибочными не имеется.
При назначении Ленкову А.Н. наказания суд учёл требования ч.2 ст.66 УК РФ.
В соответствии с ч.2 ст.66 УК РФ срок или размер наказания за приготовление к преступлению не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса за оконченное преступление.
Санкция ч.3 ст.2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N87- ФЗ) предусматривала наказание в виде лишением свободы на срок от восьми до двадцати лет с лишением права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью на срок до двадцати лет или без такового и со штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до пяти лет либо без такового.
С учётом требований ч.2 ст.66 УК РФ максимальное наказание, которое могло быть назначено Ленкову А.Н. по ч.1 ст.30, п.п. "а", "г" ч.3 ст.2281 УК РФ составляет 10 лет лишения свободы.
Таким образом, назначив Ленкову А.Н. по ч.1 ст.30, п.п. "а", "г" ч.3 ст.2281 УК РФ максимально возможное основное наказание в виде лишения свободы сроком 10 лет, суд фактически не учёл иные, влияющие на наказание обстоятельства, в том числе признанные им смягчающими, - состояние его здоровья, привлечение к уголовной ответственности впервые, наличие хронического заболевания, нахождение на иждивении малолетнего ребёнка, страдающего тяжёлым заболеванием.
Данное нарушение уголовного закона является существенным, поскольку повлияло на исход дела, то есть на вопрос о назначении Ленкову А.Н. основного наказания.
При таких обстоятельствах, президиум приходит к выводу об изменении приговора в части назначения Ленкову А.Н. основного наказания по ч.1 ст.30, п.п."а", "г" ч.3 ст.2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N87-ФЗ).
Оснований для снижения размера дополнительного наказания в виде штрафа, назначенного Ленкову А.Н. за совершённое преступление, как об этом просил осуждённый в судебном заседании суда кассационной инстанции, президиум не усматривает, поскольку размер штрафа назначен судом в соответствии с требованиями уголовного закона в пределах санкции ч.3 ст.2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N 87-ФЗ), исходя из тяжести совершенного преступления и имущественного положения осуждённого.
Поскольку суд апелляционной инстанции не устранил допущенные судом первой инстанции нарушения, апелляционное определение также подлежит изменению в части назначенного Ленкову А.Н. основного наказания за совершённое им преступление.
Кроме этого, в силу ч.ч.1,2 ст.92 УПК РФ, предусматривающей порядок задержания подозреваемого, после доставления его в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором указываются дата и время составления протокола, а также дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания.
По настоящему уголовному делу данные требования закона не выполнены.
Согласно протоколу задержания от 26 апреля 2012 года, Ленков А.Н. был задержан в 09 часов 00 минут 26 апреля 2012 года (т.2 л.д.84-85).
Вместе с тем, в материалах уголовного дела имеется акт личного досмотра Ленкова А.Н. от 25 апреля 2012 года, составленного в присутствии очевидцев ФИО 18 и ФИО 17., согласно которому в период времени с 16 часов 55 минут по 17 часов 10 минут 25 апреля 2012 года по адресу: <адрес> <.......> около гаража N <...> произведён досмотр Ленкова А.Н. (т.1 л.д. 244), а также протокол досмотра транспортного средства от 25 апреля 2012 года, из которого следует, что с участием Ленкова А.Н. произведён осмотр автомобиля марки <.......>, государственный регистрационный номер <.......> (т.1 л.д.245-247).
Из исследованных судом показаний свидетелей ФИО 17 и ФИО 18., данных на предварительном следствии, видно, что 25 апреля 2012 года они принимали участие в качестве очевидцев при проведении оперативного мероприятия в отношении лиц, причастных к распространению героина на территории г. Волжского, в ходе которого на территории <.......> в г. Волжском Ленков А.Н. был задержан и досмотрен, также с участием Ленкова А.Н. произведён досмотр автомобиля <.......>.
Вышеизложенное свидетельствует, что фактически Ленков А.Н. был задержан 25 апреля 2012 года.
С учётом фактических обстоятельств совершённого преступления не имеется оснований полагать, что 25 апреля 2012 года Ленков А.Н. задерживался, а затем был освобождён и вновь задержан 26 апреля 2012 года, в материалах уголовного дела таких доказательств не имеется. Данные обстоятельства свидетельствуют о фактическом задержании Ленкова А.Н. 25 апреля 2012 года и неверном исчислении ему срока отбывания наказания по приговору суда.
С учётом изложенного, президиум Волгоградского областного суда находит, что приговор и апелляционное определение в отношении Ленкова А.Н. подлежат изменению и в части исчисления ему срока отбывания наказания.
На основании изложенного и руководствуясь ст.40114, 40115 УПК РФ, президиум Волгоградского областного суда
постановил:
кассационное представление заместителя прокурора Волгоградской области Русяева А.М. удовлетворить.
Приговор Волжского городского суда Волгоградской области от 27 марта 2014 года и апелляционное определение Волгоградского областного суда от 07 октября 2014 года в отношении Ленкова А.Н. изменить:
смягчить наказание, назначенное ему по ч.1 ст.30, п.п. "а", "г" ч.3 ст.2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N87-ФЗ) до 9 лет 10 месяцев лишения свободы.
Считать Ленкова А.Н. осуждённым по ч.1 ст.30, п.п. "а", "г" ч.3 ст.2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 19 мая 2010 года N87-ФЗ) к лишению свободы сроком 9 лет 10 месяцев со штрафом в доход государства в размере 500000 рублей, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Срок отбывания наказания Ленкову А.Н. исчислять с 25 апреля 2012 года.
В остальной части судебные решения в отношении Ленкова А.Н. оставить без изменения.
Председательствующий Н.Н. Подкопаев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка