Постановление Президиума Приморского краевого суда от 24 декабря 2018 года №4У-1993/2018, 44У-275/2018

ПРЕЗИДИУМ ПРИМОРСКОГО КРАЕВОГО СУДА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 24 декабря 2018 года Дело N 44У-275/2018
Президиум Приморского краевого суда в составе:
председательствующего Попова И.А.,
членов президиума Бусарова С.А., Дорохова А.П., Кучинской Е.В., Нужденко Т.П., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
при секретаре Дорошенко М.А.
рассмотрел кассационную жалобу осужденного Виноградова о пересмотре приговора Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 29.06.2016, апелляционного постановления судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30.08.2016, постановления Партизанского районного суда Приморского края от 02.03.2018, которым
Виноградов, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес> <адрес>, судимый:
06.08.2002 Уссурийским городским судом Приморского края по п. "а,б,в,г" ч.2 ст.158 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года;
17.09.2004 Уссурийским городским судом Приморского края, с учетом постановления Артемовского городского суда Приморского края от 01.03.2012, по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ (84 эпизода) (в редакции Федерального закона от 07.03.2011 N26-ФЗ), ч.3 ст.69, ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы. Постановлением Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 22.11.2006 освобожден условно-досрочно на 1 год 1 месяц 21 день;
18.03.2010 Уссурийским городским судом Приморского края, с учетом постановления Артемовского городского суда Приморского края от 01.03.2012, по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, ст.70 УК РФ к 2 годам 1 месяцу лишения свободы. 17.04.2012 освобожден по отбытию наказания;
16.02.2016 Первореченским районным судом г.Владивостока, с учетом изменений, внесенных постановлением суда кассационной инстанции Приморского краевого суда от 23.01.2017, по п. "б,в" ч.2 ст.158, п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ, ч.2 ст.69 УК РФ к 2 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказани в колонии-поселении;
04.03.2016 Ленинским районным судом г.Владивостока Приморского края, с учетом постановления Партизанского районного суда Приморского края от 19.06.2017, по п. "а" ч.3 ст.158, по п. "в" ч.2 ст.158 (3) УК РФ ч.3 ст.69, ч.5 ст.69 УК РФ к 3 годам 11 месяцев лишения свободы;
12.05.2016 Первомайским районным судом г.Владивостока Приморского края, с учетом постановления Партизанского районного суда Приморского края от 02.03.2018, по п. "в ч.2 ст.158 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам 1 месяцу лишения свободы,
10.06.2016 Первореченским районным судом г.Владивостока Приморского края, с учетом постановления Партизанского районного суда Приморского края от 02.03.2018, по п. "б,в" ч.2 ст.158 УК РФ, ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам 4 месяцам лишения свободы,
осужден по п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ (преступление от 29.01.2016) к 2 годам лишения свободы; по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ (преступление от 30.01.2016) к 2 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 3 года лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 10.06.2016 назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Апелляционным постановлением Приморского краевого суда от 30.08.2016 приговор оставлен без изменения.
Срок наказания исчислять с 29.06.2016, меру пресечения в виде подписки о невыезде отменить, избрать меру пресечения до вступления приговора в законную силу в виде заключения под стражу с содержанием в ФКУ СИЗО-1 ГУФСИН России по Приморскому краю. Зачесть в срок лишения свободы содержание Виноградова под стражей по приговору Первореченского районного суда г.Владивостока от 10.06.2016 - с 16.02.2016 по 28.06.2016 включительно.
Постановлением Партизанского районного суда Приморского края от 02.03.2018 в связи со смягчением в порядке ст.397 УПК РФ наказания по приговору Первореченского районного суда г.Владивостока от 10.06.2016, наказание, назначенное на основании ч.5 ст.69 УК РФ по приговору от 29.06.2016, смягчено до 4 лет 11 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.
В апелляционном порядке постановление не обжаловалось.
В кассационной жалобе Виноградов указывает, что с учетом изменений, внесенных постановлением от 01.03.2012 в приговор Уссурийского городского суда от 17.09.2004, указанная судимость и судимости по приговорам от 06.08.2002 и от 18.03.2010 на момент совершения новых преступлений являлись погашенными, в связи с чем, из приговора от 29.06.2016 подлежит исключению указание на рецидив преступлений. Просит учесть указанное обстоятельство, применить положения ч.1 ст.62 УК РФ и наказание смягчить.
Заслушав судью Приморского краевого суда Кудьявину Г.И., доложившую обстоятельства дела, доводы кассационной жалобы, основания, по которым жалоба передана на рассмотрение суда кассационной инстанции, выслушав осужденного Виноградова, участвовавшего посредством видеоконференцсвязи и поддержавшего доводы кассационной жалобы, выслушав адвоката Шафорост Г.М., просившую приговор изменить по доводам жалобы, заместителя прокурора Приморского края Малюкова В.А., полагавшего приговор изменить, исключить указание на погашенные судимости, рецидив преступлений и смягчить наказание, президиум
УСТАНОВИЛ:
Согласно приговору Виноградов осужден за тайное хищение 29.01.2016, с незаконным проникновением в помещение, имущества, принадлежащего ООО "..." на сумму 11398 руб. 77 коп., чем причинил ООО материальный ущерб;
за тайное хищение 30.01.2016, имущества, принадлежащего ФИО12 на сумму 44 900 руб., чем причинил потерпевшей значительный ущерб.
Преступления совершены в <адрес> <адрес> при изложенных в приговоре обстоятельствах.
Обсудив доводы кассационной жалобы, проверив уголовное дело, президиум находит судебные постановления подлежащими изменению по следующим основаниям.
Суд провел судебное заседание в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ. Нарушений закона при разрешении вопроса о рассмотрении дела в порядке главы 40 УПК РФ не допущено.
В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.
Такие нарушения уголовного закона допущены судом первой инстанции при назначении наказания осужденному.
Так, на момент постановления приговора по данному делу имелось вступившее в законную силу постановление Артемовского городского суда Приморского края от 01.03.2012 о приведении приговора Уссурийского городского суда от 17.09.2004, в соответствие с действующим законодательством (Федеральным Законом от 07.03.2011 N26-ФЗ), которым действия осужденного переквалифицированы на нормы УК РФ в редакции ФЗ от 07.03.2011 N26-ФЗ), наказание за каждое из преступлений смягчено, на основании ч.3 ст.69 УК РФ назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы, на основании ст.70 УК РФ с наказанием, назначенным по приговору Уссурийского городского суда Приморского края от 06.08.2002, назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
На основании постановления Первореченского районного суда г.Владивостока 22.11.2006 освобожден условно-досрочно на 1 год 1 месяц 21 день. С учетом смягчения наказания, срок условно-досрочного освобождения составил 7 месяцев 21 день и истек на день совершения Виноградовым преступления (в ноябре 2007 года), за которое он осужден по приговору Уссурийского городского суда от 18.03.2010.
Это обстоятельство влекло исключение из этого приговора назначение наказания на основании ст.70 УК РФ и по данному приговору - от 18.03.2010 - Виноградова следовало считать осужденным по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы и освободившимся по отбытию наказания 17.03.2012. (С учетом постановления Артемовского городского суда Приморского края от 01.03.2012 о снижении наказания, назначенного на основании ст.70 УК РФ - до 2 лет 1 месяца лишения свободы, в связи со снижением наказания, назначенного по приговору Уссурийского городского суда от 17.09.2004.)
В соответствии с п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания; а в соответствии с п. "г" ч.3 ст.86 УК РФ (в редакции 1996 года) в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении шести лет после отбытия наказания.
Таким образом, судимости по приговорам Уссурийского городского суда от 06.08.2002 и 17.09.2004 и Уссурийского городского суда от 18.03.2010, погасились соответственно 22.05.2012 и 17.03.2015.
Это обстоятельство следовало учитывать суду первой инстанции при постановлении приговора и решении вопроса о наличии рецидива преступлений.
Поскольку на момент совершения преступлений, за которые Виноградов осужден по приговору от 29.06.2016, предыдущие судимости являлись погашенными, они не влекли каких-либо юридических последствий и оснований для признания рецидива преступлений не имелось.
При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению указание на отягчающее обстоятельство рецидив преступлений и учет при назначении наказания положений частей 1 и 2 ст.68 УК РФ.
В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд признал явку с повинной, полное признание вины, раскаяние в содеянном, положительную характеристику, оказание благотворительной помощи Дому ребенка, признание исковых требований.
Явка с повинной предусмотрена пунктом "и" ч.1 ст.61 УК РФ, а потому наказание Виноградову следует назначить с применением положений ч.1 ст.62 УК РФ.
При этом президиум учитывает наличие иных обстоятельств, смягчающих наказание, и установленных судом первой инстанции: полное признание вины, раскаяние в содеянном, явки с повинной, положительную характеристику, оказание благотворительной помощи Дому ребенка, признание исковых требований.
Кроме того, согласно имеющейся в материалах уголовного дела характеристике Виноградов проживал совместно с матерью и бабушкой; при рассмотрении другого уголовного дела в отношении Виноградова в судебном заседании 04.03.2016 установлено, что на его иждивении находится мать, 1949 года рождения, и бабушка, 1926 года рождения, являющиеся пенсионерами.
Этим обстоятельствам судом оценка не дана.
Президиум полагает признать смягчающим наказание обстоятельством наличие на иждивении осужденного нетрудоспособных матери и бабушки.
Также президиум учитывает постановление Президиума Приморского краевого суда от 21.12.2018, которым изменен приговор Первореченского районного суда г.Владивостока от 10.06.2016 и окончательное наказание снижено до 4 лет 1 месяца лишения свободы.
Местом отбывания наказания следует назначить исправительную колонию общего режима, поскольку по приговору от 04.03.2016 Виноградов осужден, в том числе, и за тяжкое преступление (по п. "а" ч.3 ст.158 УК РФ).
Других оснований к изменению приговора не имеется.
С учетом данных о личности Виноградова президиум приходит к выводу, что его исправление возможно только в условиях изоляции от общества и оснований к применению положений ст.73 УК РФ, а также назначению в соответствии со ст.53.1 УК РФ наказания в виде принудительных работ, положений ст.64 УК РФ, не имеется.
Учитывая фактические обстоятельства дела, общественную опасность содеянного, президиум не усматривает оснований для изменения категории преступления в соответствии с ч.6 ст.15 УК РФ.
В связи с вносимыми в приговор изменениями подлежит изменению и постановление Артемовского городского суда Приморского края от 02.03.2018.
Кроме того, согласно приговору Виноградов взят под стражу в зале суда, постановлено срок наказания исчислять с 29.06.2016, зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей по предыдущему приговору с 16.02.2016 по 28.06.2016 включительно. Приговор вступил в законную силу 30.08.2016.
В соответствии со ст.72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03.07.2018 N 186-ФЗ) время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей.2 и третьей.3 настоящей статьи, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима и два дня отбывания наказания в колонии-поселении.
В силу ч.1 ст.10 УК РФ указанные положения подлежат применению как улучшающие положение осужденного.
Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ президиум
ПОСТАНОВИЛ:
Приговор Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 29.06.2016, апелляционное постановление судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30.08.2016, постановление Партизанского районного суда Приморского края от 02.03.2018 в отношении Виноградова изменить:
Исключить из вводной части приговора указание на погашенные судимости по приговорам: Уссурийского городского суда Приморского края от 06.08.2002, Уссурийского городского суда Приморского края от 17.09.2004, Уссурийского городского суда Приморского края от 18.03.2010;
Из описательно-мотивировочной части приговора исключить указание о наличии в действиях Виноградова в соответствии с ч.1 ст.18 УК РФ рецидива преступлений и о признании его в качестве обстоятельства, отягчающего наказание; исключить указание об учете при назначении наказания положений частей 1 и 2 ст.68 УК РФ.
Признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание, нахождение на иждивении Виноградова нетрудоспособных матери и бабушки.
Смягчить Виноградову наказание: по п. "б" ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы, по п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ до 1 года 9 месяцев лишения свободы, На основании ч.2 ст.69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначить 2 года 8 месяцев лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием, назначенным приговором Первореченского районного суда г.Владивостока Приморского края от 10.06.2016 назначить 4 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.
В соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок отбытия наказания время содержания под стражей до вступления приговора суда в законную силу - с 16.02.2016 по 30.08.2016 из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом
положений ч.3.3 ст.72 УК РФ.
В остальном приговор, апелляционное постановление судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 30.08.2016, и постановление Партизанского районного суда Приморского края от 02.03.2018 оставить без изменения.
Председательствующий И.А. Попов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка