Постановление Президиума Оренбургского областного суда от 04 февраля 2019 года №4У-1971/2018, 4У-3/2019, 44У-17/2019

 
ПРЕЗИДИУМ ОРЕНБУРГСКОГО ОБЛАСТНОГО СУДА
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
от 04 февраля 2019 года Дело N 44У-17/2019
Президиум Оренбургского областного суда в составе:
председательствующего - Емельянова В.А.,
членов президиума: Акчуриной Г.Ж., Кужабаева М.Д., Черновой С.А., Чернявской С.А.,
с участием заместителя прокурора Оренбургской области Вязикова А.П.,
адвоката Муковиной М.Г.,
при секретаре Бухтояровой Н.Ю.,
рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Борисова В.С. на приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 апреля 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 19 июня 2018 года в отношении
Борисова Владимира Сергеевича, родившегося (дата) в (адрес), гражданина РФ, ранее судимого:
- 24 ноября 2017 года Ленинским районным судом г. Оренбурга по ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 232 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца с отбыванием в колонии-поселении с ограничением свободы сроком на 1 год (к отбыванию наказания не приступил).
Приговором Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 апреля 2018 года Борисов В.С. осужден по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с ограничением свободы на срок 1 год.
На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Ленинского районного суда г. Оренбурга от 24 ноября 2017 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с ограничением свободы на срок 1 год 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
Установлены ограничения и возложена обязанность, подробно указанные в приговоре.
Срок наказания исчисляется с 28 апреля 2018 года, зачтено время содержания под стражей с 1 февраля по 27 апреля 2018 года.
Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 19 июня 2018 года приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 апреля 2018 года в отношении Борисова В.С. оставлен без изменения.
Заслушав доклад судьи Оренбургского областного суда Паждиной Т.А., изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы кассационной жалобы и постановления о передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление адвоката Муковиной М.Г., поддержавшей доводы кассационной жалобы осуждённого, мнение заместителя прокурора Оренбургской области Вязикова А.П. об изменении судебных решений и назначении Борисову В.С. для отбывания наказания в виде лишения свободы на срок 3 года исправительную колонию общего режима, президиум Оренбургского областного суда
УСТАНОВИЛ:
Борисов В.С. осужден за открытое хищение имущества Г.О.В. на сумму 16 900 рублей, совершенное с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья.
Преступление совершено (дата) в (адрес) при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.
В кассационной жалобе осужденный Борисов В.С. выражает несогласие с состоявшимися судебными решениями в части наличия в его действиях квалифицирующего признака "с применением насилия, не опасного для жизни и здоровья". Излагает свои показания, просит признать необъективными показания потерпевшего Г.О.В., которым даёт свою оценку. Указывает на отсутствие в его действия рецидива преступлений. Просит приговор изменить, переквалифицировать его действия на ч. 1 ст. 161 УК РФ, применить положения ст. 64 и ч. 3 ст. 68 УК РФ и смягчить наказание.
Президиум Оренбургского областного суда находит кассационную жалобу осуждённого Борисова В.С. подлежащей частичному удовлетворению.
Уголовное дело в отношении Борисова В.С. судом рассмотрено полно, объективно и всесторонне.
Суд с соблюдением требований уголовно-процессуального закона рассмотрел дело, исследовал представленные сторонами обвинения и защиты доказательства и в соответствии с ними, оценив их в совокупности, обоснованно признал Борисова В.С. виновным в совершении преступления, предусмотренного п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ.
Показания потерпевшего и свидетелей, взятые судом за основу приговора, получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона. Каких-либо противоречий в показаниях потерпевшего и свидетелей судом не установлено, они согласуются между собой и другими материалами дела по фактическим обстоятельствам, времени, и по вопросам, входящим в предмет доказывания по уголовному делу, совпадают в деталях.
Доводы кассационной жалобы осужденного о том, что в ходе совершения хищения он не применял насилие, опровергаются показаниями потерпевшего, согласно которым осуждённый Борисов В.С. нанёс ему удар по голове в затылочную область и вырвал из его рук планшет.
Доводы кассационной жалобы осужденного в части того, что потерпевший дал ложные показания, своего подтверждения не нашли. В судебном заседании не установлено оснований, по которым потерпевший Г.О.В. мог оговаривать осужденного.
В связи с этим оснований для квалификации действий Борисова В.С. по ч. 1 ст. 161 УК РФ не усматривается.
Описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ, она содержит описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа его совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления, доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства, мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению уголовного наказания.
В приговоре подробно изложены все доказательства, подтверждающие виновность осужденного, и им дана надлежащая оценка.
Доказательства, которые взяты за основу приговора, являются относимыми, допустимыми и достоверными.
Все доказательства непосредственно исследованы в судебном заседании и подробно изложены в приговоре. Считать, что уголовное дело рассмотрено судом с обвинительным уклоном, оснований не имеется.
Как видно из протокола судебного заседания, председательствующий по делу в соответствии с требованиями УПК РФ создавал условия для обеспечения состязательности судебного процесса и равноправия сторон, не допускал высказываний, ставящих под сомнение его объективность и беспристрастность.
При назначении наказания Борисову В.С. суд, в соответствии со ст. 60 УК РФ, в полной мере учел все обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, смягчающие обстоятельства - частичное признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, наличие малолетнего ребенка, тяжелых хронических заболеваний, положительные характеристики, нахождение на иждивении матери пенсионного возраста и наличие у неё тяжелых хронических заболеваний, принесение извинений в судебном заседании, добровольное возмещение имущественного ущерба, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.
Иные данные о личности Борисова В.С. также учтены при назначении ему наказания.
Вопреки доводам жалобы обстоятельством, отягчающим наказание, обоснованно признан рецидив преступлений, обусловленный судимостью по приговору от 24 ноября 2017 года за умышленное преступление средней тяжести.
Выводы суда о необходимости назначения Борисову В.С. наказания в виде лишения свободы и отсутствии оснований для применения положений ч. 6 ст. 15, ч. 1 ст. 62, ст. 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ надлежаще мотивированы.
Вместе с тем в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявшие на исход дела.
При определении Борисову В.С. вида исправительного учреждения судом были допущены существенные нарушения уголовного закона.
Так, Борисов В.С. был ранее судим 24 ноября 2017 года Ленинским районным судом г. Оренбурга по ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 232 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 2 месяца с отбыванием в колонии-поселении с ограничением свободы сроком на 1 год.
Борисову В.С. надлежало после вступления приговора суда в законную силу самостоятельно прибыть в колонию-поселение для отбывания наказания.
Приговор вступил в законную силу 25 января 2018 года. Борисов В.С. в колонию-поселение не прибыл и не приступил к отбыванию наказания. 1 февраля 2018 года он был задержан в порядке ст. 91 УПК РФ в связи с совершением преступления, за которое осуждён обжалуемым приговором.
В настоящее время Борисов В.С. осуждён за тяжкое преступление.
В п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ указано, что отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима назначается мужчинам при рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы.
Борисов В.С. совершил преступление при рецидиве преступлений, однако его нельзя считать лицом, ранее отбывавшим лишение свободы.
Согласно разъяснениям, изложенным в п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 29 мая 2014 года N 9 "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", не может рассматриваться как ранее отбывавшее лишение свободы лицо, уклонившееся от получения предписания о порядке следования к месту отбывания наказания самостоятельно на основании ст. 75.1 УИК РФ по вступившему в законную силу приговору либо получившее данное предписание, но не прибывшее в колонию-поселение.
По приговору Ленинского районного суда г. Оренбурга от 24 ноября 2017 года Борисову В.С. назначено наказание в виде лишения свободы с отбыванием в колонии-поселении, однако после вступления приговора в законную силу он не прибыл в колонию-поселение, 1 февраля 2018 года был задержан в связи с совершением (дата) нового преступления, в связи с чем его нельзя считать лицом, ранее отбывавшим лишение свободы.
Таким образом, назначив Борисову В.С. для отбывания наказания в виде лишения свободы исправительную колонию строгого режима, суд первой инстанции допустил существенное нарушение положений уголовного закона, оказавшее влияние на исход дела.
Судом апелляционной инстанции допущенное нарушение уголовного закона оставлено без внимания.
В апелляционном определении указано, что вид исправительного учреждения определен судом верно, так как ранее Борисов В.С. отбывал наказание в исправительной колонии особого режима по приговору Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 10 декабря 2010 года.
Однако судимость Борисова В.С. по приговору Советского районного суда г. Орска Оренбургской области от 10 декабря 2010 года является погашенной, она обоснованно не указывалась во вводной части приговора и апелляционного определения.
Судимости, погашенные в установленном порядке, не учитываются при признании рецидива преступлений и поэтому не могут являться основанием для назначения исправительной колонии строгого или особого режима.
При таких обстоятельствах приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 апреля 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 19 июня 2018 года подлежат изменению.
Федеральным законом от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ в статью 72 УК РФ внесены изменения, касающиеся порядка и условий зачёта времени содержания обвиняемых под стражей в период предварительного следствия до вступления приговора в законную силу, в том числе в случае если наказание постановлено отбывать в исправительной колонии общего режима.
В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В силу ст. 10 УК РФ требование учёта всех изменений уголовного закона распространяется на все стадии уголовного судопроизводства.
В связи с тем, что осуждённому Борисову В.С. в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ надлежит назначить отбывание наказание в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима, президиум принимает решение о зачёте ему в срок наказания времени содержания под стражей до вступления приговора в законную силу, из расчёта один день за полтора.
Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, президиум Оренбургского областного суда
ПОСТАНОВИЛ:
кассационную жалобу осуждённого Борисова Владимира Сергеевича удовлетворить частично.
Приговор Ленинского районного суда г. Оренбурга от 28 апреля 2018 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Оренбургского областного суда от 19 июня 2018 года в отношении Борисова Владимира Сергеевича изменить.
Назначить Борисову В.С. местом отбывания наказания в виде лишения свободы на срок 3 года исправительную колонию общего режима.
В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 03 июля 2018 года N 186-ФЗ) зачесть в срок наказания время содержания Борисова В.С. под стражей до вступления приговора в законную силу в период с 1 февраля 2018 года по 19 июня 2018 года, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части вышеуказанные судебные решения в отношении Борисова В.С. оставить без изменения.
Председательствующий: В.А. Емельянов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка